（正律講堂是由張萬軍教授主持的刑法專題普法講座）

一、本案基本事實及裁判觀點

2019年6月至2021年3月，被告人邵某與女友支某多次拍攝淫穢照片，由邵某以“某先生”賬號在某網絡論壇發布，并在帖子中附聯系方式及組織淫亂活動的招募信息。邵某通過此方式兩次組織聚眾淫亂活動：第一次在重慶市渝中區某酒店，參與人員包括邵某、支某及一名陌生男子；第二次在重慶市南岸區某民宿，支某與多名陌生男子參與。此外，邵某將淫亂活動中拍攝的淫穢照片持續上傳至網絡論壇，累計發布7個帖子、88張圖片，點擊量達110萬余次。

2021年9月，上海市靜安區法院一審判決：邵某犯傳播淫穢物品罪，判處有期徒刑八個月；犯聚眾淫亂罪，判處拘役五個月；數罪并罰決定執行有期徒刑八個月。支某犯傳播淫穢物品罪，判處有期徒刑六個月，緩刑一年。邵某上訴后撤回，二審維持原判。

法院裁判要點：

邵某、支某在網絡論壇發布淫穢照片，點擊量巨大，且傳播對象為不特定公眾，嚴重破壞網絡秩序與社會風氣。邵某組織多人參與淫亂活動，雖部分行為在私密場所進行，但通過網絡公開招募，已對公共秩序造成實際侵害。傳播淫穢物品是招募手段，聚眾淫亂是目的，但兩行為分別侵害不同法益（社會管理秩序與公共秩序），應獨立評價，合并處罰。

二、刑事法理分析：傳播淫穢物品罪的網絡異化與司法認定

（一）網絡傳播的“情節嚴重”如何界定？

根據《刑法》第364條，傳播淫穢物品罪需達到“情節嚴重”。本案中，邵某發布88張淫穢圖片、點擊量超110萬次，遠超司法解釋中“實際被點擊數2萬次以上”的入罪標準。值得注意的是，互聯網傳播具有跨時空性，一次發布可能持續擴散，危害遠高于傳統線下傳播。

有觀點指出，網絡傳播的“情節嚴重”需結合傳播類型綜合判斷。例如，大眾傳播（如論壇發帖）因面向不特定多數人，危害性高于群體傳播（如微信群發）。本案中，邵某利用公開論壇傳播，且以招募淫亂參與者為目的，屬于典型的“以傳播促犯罪”，社會危害疊加。

（二）傳播內容與法益侵害的關聯性

傳播淫穢物品罪保護的法益是社會管理秩序與公眾身心健康。本案的特殊性在于，邵某傳播淫穢物品不僅為牟利或娛樂，更直接服務于組織淫亂活動。有學者認為，此類“工具性傳播”因兼具招募功能，對法益的侵害更具針對性。例如，招募信息吸引潛在參與者，擴大了淫亂活動的規模，形成“傳播—招募—實施”的惡性循環。

此外，司法實踐中對“淫穢物品”的認定已擴展至電子信息，但需注意技術中立性問題。例如，鏈接、種子等指向性信息是否屬于“淫穢物品”？本案中，邵某直接發布圖片，未涉及技術爭議，故定罪無爭議。

三、刑事法理分析：聚眾淫亂罪的法益爭議與私密行為入罪邊界

（一）聚眾淫亂罪保護的法益是什么？

根據《刑法》第301條，聚眾淫亂罪被歸類于“擾亂公共秩序罪”，其法益通說為“公共秩序與善良風俗”。但理論界存在爭議：有觀點認為，私密進行的聚眾淫亂未直接侵害公共秩序，僅違背性道德，屬于道德調整范疇；而司法實踐傾向于認為，任何聚眾淫亂均隱含對公共生活準則的破壞。

本案中，法院強調“公共秩序不限于公共場所”，邵某雖在酒店、民宿組織活動，但通過公開網絡招募，使私密行為與公共空間產生關聯。這種“線上線下結合”的模式，實質上將私密行為納入公共評價體系，符合刑法對公共秩序的擴大解釋。（人民法院案例庫：邵某、支某聚眾淫亂、傳播淫穢物品案——為聚眾淫亂活動招募參與人而傳播淫穢物品的，應當實行數罪并罰，入庫編號：2024-04-1-282-001）

（二）數罪并罰的正當性基礎

本案爭議焦點在于：傳播淫穢物品是否為聚眾淫亂的手段行為？若成立牽連犯，則可能從一重罪處罰。但法院認為，兩行為侵害法益不同：傳播淫穢物品罪：侵害網絡環境下的社會管理秩序；聚眾淫亂罪：侵害現實中的公共秩序與性倫理。

有學者類比，若甲為殺人而盜槍，盜槍（手段）與殺人（目的）侵害不同法益，故需數罪并罰。同理，邵某的傳播行為獨立危害網絡秩序，與聚眾淫亂的現實危害不可混同。

（三）刑法的道德邊界：私密自由與秩序維護的平衡

部分理論觀點質疑：成年人自愿參與的私密淫亂，若未公然挑釁公眾感官，是否需刑法介入？例如，換偶行為在私密空間進行，參與者均屬自愿，其社會危害性是否達到需刑罰懲治的程度？

對此，內蒙古鋼苑律師事務所律師、內蒙古科技大學法學教授指出：“刑法干預的邊界在于行為是否對法益產生實質危險。邵某案中，網絡招募使私密行為具有公共擴散風險，可能誘導不特定人參與，形成不良示范，故具備刑事可罰性?！边@一立場體現了司法實踐中“結果無價值”與“行為無價值”的結合，即不僅考量實際損害，也關注行為本身的規范違反性。

張萬軍教授認為，邵某、支某案揭示了網絡時代傳統犯罪的異化特征：線下行為依托線上傳播擴大危害，私密活動因網絡公開性突破法益保護邊界。司法裁判通過數罪并罰，既回應了技術挑戰，也堅守了刑法保護公共秩序的底線。然而，如何在保障個人自由與維護社會秩序間尋求平衡，仍是未來立法與司法亟待深化的課題。

包頭律師張萬軍教授，江蘇連云港東?？h人，畢業于西南政法大學，法學博士，現任教內蒙古科技大學法學系，法學教授，內蒙古鋼苑律師事務所律師，包頭江蘇商會監事長。