作者：□特約撰稿 張兆利

　　試用期是指用人單位與勞動者為了相互了解、選擇而約定的考察期、適應(yīng)期，一般適用于初次就業(yè)或再次就業(yè)的職工。是否設(shè)定試用期由雙方約定而非法定，試用期不是成為正式員工的必經(jīng)程序。試用期內(nèi)，雖然工資待遇可略低于正常標(biāo)準(zhǔn)，但試用期不等于廉價期，也不等于勞動者權(quán)益不受保護(hù)的空白期。以下通過案例解析，為初入職場的勞動者厘清試用期里的常見困惑。

　　案例：

　　小宋（化名）應(yīng)聘進(jìn)入一家酒店做廚師，雙方簽訂了為期2年的勞動合同，同時約定試用期為2個月。試用期內(nèi)，小宋做事勤勉認(rèn)真，服務(wù)熱情周到，按質(zhì)按量完成工作任務(wù)。就在試用期即將屆滿前兩天，小宋突然接到酒店與他終止勞動關(guān)系的短信，他立刻找到經(jīng)理詢問，可對方不作任何解釋，只是說小宋還在試用期內(nèi)，酒店有權(quán)隨時決定其去留。為此小宋深感困惑，不知道在試用期內(nèi)用人單位的這種行為是否合法。

　　法律解析：

　　按照該經(jīng)理的理解，試用期內(nèi)酒店可以隨時“無理由”解聘勞動者，這種認(rèn)識是錯誤的。試用期制度在保障用人單位用工選擇權(quán)的同時，法律亦對試用期內(nèi)解除勞動合同作了嚴(yán)格限制，即用人單位必須要證明勞動者在試用期內(nèi)不符合錄用條件的情形下，才可以退工。本案中，酒店解聘小宋而不向他說明任何理由，只以試用期為借口“任性”辭退，這顯然是違法解聘。對此，小宋有權(quán)要求酒店繼續(xù)履行勞動合同或者支付賠償金。那么，勞動者特別是職場新人在與公司簽訂用工合同時，應(yīng)當(dāng)了解哪些試用期知識呢？

　　問題一：用人單位可以隨意確定試用期長短嗎？

　　試用期是勞動合同的組成部分，包含在勞動合同期限內(nèi)，試用期的長短取決于勞動合同期限的長短。《中華人民共和國勞動合同法》第十九條規(guī)定：“勞動合同期限三個月以上不滿一年的，試用期不得超過一個月；勞動合同期限一年以上不滿三年的，試用期不得超過二個月；三年以上固定期限和無固定期限的勞動合同，試用期不得超過六個月?！钡诎耸龡l規(guī)定：“用人單位違反本法規(guī)定與勞動者約定試用期的，由勞動行政部門責(zé)令改正；違法約定的試用期已經(jīng)履行的，由用人單位以勞動者試用期滿月工資為標(biāo)準(zhǔn)，按已經(jīng)履行的超過法定試用期的期間向勞動者支付賠償金。”

　　問題二：試用期能否“白用”或隨意降低工資標(biāo)準(zhǔn)？

　　對于試用期的工資標(biāo)準(zhǔn)法律亦有明確規(guī)定?！吨腥A人民共和國勞動合同法》第二十條規(guī)定：“勞動者在試用期的工資不得低于本單位相同崗位最低檔工資或者勞動合同約定工資的百分之八十，并不得低于用人單位所在地的最低工資標(biāo)準(zhǔn)?！痹摋l規(guī)定的兩個標(biāo)準(zhǔn)必須同時具備。

　　問題三：用人單位能否以試用期為由不簽訂勞動合同？

　　試用合格后再簽勞動合同的做法同樣違法。《中華人民共和國勞動合同法》第十條規(guī)定：“建立勞動關(guān)系，應(yīng)當(dāng)訂立書面勞動合同。”第十九條規(guī)定：“試用期包含在勞動合同期限內(nèi)。勞動合同僅約定試用期的，試用期不成立，該期限為勞動合同期限。”這就是說，試用期內(nèi)勞動者已經(jīng)與用人單位建立勞動關(guān)系。同時，《中華人民共和國勞動合同法》第八十二條規(guī)定：“用人單位自用工之日起超過一個月不滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動者每月支付二倍的工資?！?/p>

　　問題四：試用期內(nèi)，勞資雙方能否“說辭就辭”或“說走就走”？

　　首先，用人單位不得以試用期為借口隨意辭退員工?！吨腥A人民共和國勞動合同法》第二十一條規(guī)定：“在試用期中，除勞動者有本法第三十九條和第四十條第一項(xiàng)、第二項(xiàng)規(guī)定的情形外，用人單位不得解除勞動合同。用人單位在試用期解除勞動合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動者說明理由?！逼渲?，第三十九條是關(guān)于勞動者存在過失情形下的過失性辭退規(guī)定，而第四十條則是無過失辭退的情形。其次，對勞動者而言，試用期內(nèi)提出解除勞動合同也有一定限制?！吨腥A人民共和國勞動合同法》第三十七條規(guī)定：“勞動者提前三十日以書面形式通知用人單位，可以解除勞動合同。勞動者在試用期內(nèi)提前三日通知用人單位，可以解除勞動合同。”該條系對勞動者提出解除勞動合同的一般性規(guī)定。

　　問題五：哪些情形可以認(rèn)定為試用期不符合錄用條件？

　　實(shí)踐中，有的用人單位動輒以試用期不符合錄用條件為由解雇勞動者，這其實(shí)是對法律條款的誤讀。就用人單位而言，應(yīng)就勞動者不符合錄用條件證明以下問題：一是入職時已經(jīng)明確告知勞動者具體的錄用條件，比如應(yīng)當(dāng)完成的業(yè)務(wù)量；二是勞動者在試用期的具體表現(xiàn)情況，且必須以有效證據(jù)證明；三是這些證據(jù)證明勞動者在試用期內(nèi)表現(xiàn)確實(shí)不符合錄用條件。需要明確的是，以下情形可以認(rèn)定為勞動者試用期不符合錄用條件：一是違反誠信原則對履行勞動合同產(chǎn)生實(shí)質(zhì)影響的，包括隱瞞自身基本情況或虛構(gòu)事實(shí)等情形，如提供虛假學(xué)歷證書、假身份證、假護(hù)照等個人重要證件，或者對履歷、知識、技能、業(yè)績、健康等個人情況的說明與事實(shí)有重大出入的；二是在試用期間存在工作失誤。對工作失誤的認(rèn)定應(yīng)以用人單位規(guī)章制度以及雙方合同約定內(nèi)容為判斷標(biāo)準(zhǔn)；三是雙方約定屬于用人單位考核勞動者試用期不符合錄用條件的其他情況。

　　問題六：用人單位能以試用期為由不為員工繳納社保嗎？

　　《中華人民共和國社會保險(xiǎn)法》第五十八條規(guī)定：“用人單位應(yīng)當(dāng)自用工之日起三十日內(nèi)為其職工向社會保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)申請辦理社會保險(xiǎn)登記。未辦理社會保險(xiǎn)登記的，由社會保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)核定其應(yīng)當(dāng)繳納的社會保險(xiǎn)費(fèi)?！庇纱丝梢?，為員工繳納社會保險(xiǎn)是用人單位的法定義務(wù)，而試用期包含在勞動合同期限內(nèi)。對于試用期內(nèi)的員工，用人單位應(yīng)當(dāng)及時繳納社會保險(xiǎn)費(fèi)。如果用人單位違反該規(guī)定，勞動者可以提出辭職，并要求用人單位支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。需要明確的是，在未繳納社保費(fèi)的情形下，勞動者在試用期內(nèi)構(gòu)成工傷的，相關(guān)工傷賠償費(fèi)用由用人單位承擔(dān)；因公死亡的，企業(yè)還要支付一次性工亡補(bǔ)助金；因病就醫(yī)的，勞動者的醫(yī)保報(bào)銷費(fèi)用亦由用人單位承擔(dān)。

【來源：民主與法制時報(bào)】