立法機(jī)關(guān)可以考慮增設(shè)相關(guān)罪名，只要從事代孕即作為犯罪打擊。

▲打拐志愿者上官正義獲取的出生證明。受訪者供圖

文| 李曙明

這兩天，“17歲女孩為50歲男子代孕產(chǎn)子”事件引發(fā)廣泛關(guān)注。3月25日，據(jù)新京報(bào)報(bào)道，經(jīng)廣東中山市相關(guān)部門初步核查，此事屬實(shí)。女孩戶籍所在地四川金陽縣婦聯(lián)稱，當(dāng)?shù)卣ㄎD聯(lián)、公安等部門組成工作組介入調(diào)查。

女孩只有17歲，植入胚胎時(shí)才16歲，屬于未成年人保護(hù)法規(guī)定的未成年人，依法應(yīng)受到來自家庭、社會的全方位特殊保護(hù)，卻為50歲男子代孕產(chǎn)下雙胞胎。這一事件突破人倫和法律底線，盡管報(bào)道援引知情人士說法，女孩堅(jiān)稱“未遭脅迫”，但仍不能平息風(fēng)波。

“未遭脅迫”，女孩這么說，也許是想說明她同意代孕。但17歲的她還是未成年人，缺乏對代孕風(fēng)險(xiǎn)的明確預(yù)知和自主決定能力。所以，即便她同意代孕，在法律上仍是無效的。

而代孕非法性更是決定了，即便是成年人出于自愿，代孕也是違法的。代孕是女性借助人類輔助生殖技術(shù)，將受精卵植入子宮內(nèi)，為他人完成妊娠、分娩。代孕行為損害女性健康，將子宮物化更違背倫理原則。

為此，我國法律對于代孕明確禁止。《人類輔助生殖技術(shù)管理辦法》規(guī)定，禁止以任何形式買賣配子、合子、胚胎。醫(yī)療機(jī)構(gòu)和醫(yī)務(wù)人員不得實(shí)施任何形式的代孕技術(shù)。讓17歲女孩為50歲的男子代孕，從一開始就是非法的。

這樣一起非法事件卻被披上合法外衣，代孕機(jī)構(gòu)煞有介事與所謂“客戶”簽訂協(xié)議。根據(jù)民法典，違背公序良俗的行為無法律效力。雙方簽訂的協(xié)議，從根本上就是一個(gè)無效協(xié)議，除了證明其從事了非法勾當(dāng)，并無他用。

對于代孕的非法性，代孕機(jī)構(gòu)、“客戶”想必心知肚明，但仍執(zhí)意去做，代孕機(jī)構(gòu)追求的是票子，“客戶”要的是孩子。至于對女性尊嚴(yán)、健康，對倫理和社會風(fēng)氣的損害，不在他們考慮之列。

違法者必須付出應(yīng)有代價(jià)。《人類輔助生殖技術(shù)管理辦法》規(guī)定，對于非法代孕行為，由省、自治區(qū)、直轄市人民政府衛(wèi)生行政部門給予警告、3萬元以下罰款，并給予有關(guān)責(zé)任人行政處分；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。據(jù)此，這一代孕事件的違法性可以確認(rèn)，代孕機(jī)構(gòu)應(yīng)受到行政處罰。

至于代孕機(jī)構(gòu)相關(guān)人員是否構(gòu)成犯罪，則需進(jìn)一步考量。首先要說的一點(diǎn)，目前法律，對于代孕行為本身并不作為犯罪追究，可能構(gòu)成犯罪的是代孕過程中的某些行為。

目前披露的信息顯示，涉事代孕機(jī)構(gòu)的經(jīng)營范圍不含診療服務(wù)。而代孕過程中取卵、胚胎移植等行為，則屬于醫(yī)療范疇，一旦讓17歲女孩代孕被認(rèn)定“情節(jié)嚴(yán)重”，相關(guān)人員可能構(gòu)成非法行醫(yī)罪。

也有法律人士分析，若認(rèn)定卵子屬于人體器官，那么相關(guān)人員可能涉嫌組織出賣人體器官罪。目前，卵子是否屬于人體器官，有很大爭議（另一種觀點(diǎn)認(rèn)為，卵子屬于細(xì)胞而非器官），但這方面的探討是有價(jià)值的。

事實(shí)上，這一代孕事件并非個(gè)例，一些機(jī)構(gòu)代孕“生意”興隆，公然將非法勾當(dāng)當(dāng)成合法生意在做。考慮到代孕對當(dāng)事人、對社會的巨大危害，立法機(jī)關(guān)可以考慮增設(shè)相關(guān)罪名，只要從事代孕即作為犯罪打擊，而無需這一過程中某些行為構(gòu)成犯罪再追究。

最后要說的是，在這一事件中，應(yīng)該受譴責(zé)的，除了代孕機(jī)構(gòu)和“客戶”，還有這個(gè)女孩的父母。作為未成年人的監(jiān)護(hù)人，他們未履行法律賦予的監(jiān)護(hù)職責(zé)，讓孩子成為代孕工具，已不配為人父母，相關(guān)部門應(yīng)考慮撤銷其監(jiān)護(hù)人資格。

撰稿 / 李曙明（律師）

編輯 / 徐秋穎

校對 / 李立軍

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