「問題的提出」

以未繳社保為由寄出被迫解除通知書，為何還會敗訴？

「法律解答」

第一，未提前一個月通知用人單位補繳。

《深圳經濟特區和諧勞動關系促進條例》（2019修正）第十五條第二款的規定，用人單位未依法為勞動者繳納社會保險費的，勞動者應當要求用人單位繳納；用人單位未在一個月內按規定繳納的，勞動者才可以解除勞動合同，并要求用人單位支付經濟補償。

第二，用人單位對未繳納社保不存在惡意。

譬如勞動者入職后用人單位一直為勞動者繳納社保，但最近一個月未繳納，之后經過庭審發現用人單位未繳納的原因系人社局征繳安排變動所導致。

第三，勞動者先以其他理由提出離職，之后再行主張被迫離職。

用人單位有證據證明勞動者自愿離職，或主動離開崗位去而不復返。鑒于勞動者離職、辭職屬于形成權，故而意思表示到達一方便發生法律效力。故裁審機構只對首次的離職理由進行審查，不允許勞動者更改、反悔。

《北京市高級人民法院、北京市勞動人事爭議仲裁委員會關于審理勞動爭議案件解答（一）》 73．勞動者以《勞動合同法》第三十八條規定之外的情形為由提出解除勞動合同的，在仲裁或訴訟階段又主張是用人單位存在前述法定情形迫使其解除勞動合同，請求用人單位支付經濟補償或賠償金的如何處理？ 對于勞動者提出解除勞動合同的，應以勞動者當時實際解除勞動合同時提出理由作為認定案件事實的依據，

第四，雙方之間并不存在勞動關系。

這一點很好理解，勞動關系是用人單位為勞動者繳納社會保險的前提條件。倘若雙方之間不存在勞動關系，用人單位當然無繳納社會保險的法定義務。

第五，勞動者寄出的地址錯誤。

被迫解除通知書的地址并非用人單位的實際經營地或注冊地，勞動者沒有證據能證明用人單位已收到，故而無法主張被迫離職。

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零言法語

作者：王之焰，律師

上海國獅律師事務所

法律、工商管理雙重背景。曾在上海市司法局以及上海市某區人民法院就職，從事審判工作六年以上，司法實踐經驗十年以上，知乎法律話題下優秀答主。

具有深厚的法律理論功底、實務操作經驗，在上海市律協發表過多篇專業文章，多次接受界面新聞、北京商報等權威媒體采訪。處理勞動爭議、執行案件以及辦理法律援助案件、民商事執行案件1000+件.

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