關(guān)于走私紅油案件中相關(guān)人員的犯罪故意問題辯護(hù)

梁栩境律師

北京市盈科（廣州）律師事務(wù)所合伙人

盈科廣州刑事法律服務(wù)中心副主任

專注走私犯罪辯護(hù)

一般的走私普通貨物案件的辯護(hù)，筆者會(huì)著重考慮相關(guān)人員的主觀故意及其所從事的具體行為，從罪與非罪以及所應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任角度出發(fā)為當(dāng)事人爭(zhēng)取最好的結(jié)果。然而在辦理走私紅油案件的過程中則需要思考更多的問題：由于紅油案件涉案人員較為廣泛，各人員所從事的相關(guān)行為及對(duì)行為的認(rèn)識(shí)，會(huì)影響其最終的罪名定性；實(shí)務(wù)中走私紅油案件除了可能構(gòu)成走私普通貨物、物品罪外，還會(huì)根據(jù)情況被認(rèn)定為掩飾、隱瞞犯罪所得（收益）罪或者洗錢罪、非法經(jīng)營(yíng)罪，更有嚴(yán)重的案件可能出現(xiàn)走私罪名與其他罪名數(shù)罪并罰的情況。

對(duì)于走私紅油案件而言，前后端兩項(xiàng)人員的認(rèn)定并不會(huì)太復(fù)雜。對(duì)于較為嚴(yán)重的團(tuán)伙領(lǐng)導(dǎo)人員，由于較大可能涉及到紅油的具體來源方面的問題，因此有較大可能會(huì)被直接認(rèn)定為走私犯罪的共犯；而對(duì)于下層或末端人員，其所涉及的往往是紅油的加工及脫色行為，與前面的走私犯罪并無太大關(guān)聯(lián)，故有較大可能認(rèn)定為走私之外的其他罪名。實(shí)務(wù)中復(fù)雜的是團(tuán)伙中的中高層人員，其涉及犯罪的起始可能僅為銷售相關(guān)油品，甚至部分人員根本不了解油品的來源，更不可能知道涉及走私的情況。

走私紅油案件一般從香港的漁船或是相關(guān)海域中的母船為起始，將紅油運(yùn)送到大陸的非設(shè)關(guān)地的碼頭，隨后進(jìn)行接駁并由油罐車輸送到各地；相關(guān)人員在獲得紅油后會(huì)進(jìn)行脫色，最后在特定地點(diǎn)進(jìn)行非法銷售。從上述流程分析，紅油案件涉及的人員包括境內(nèi)外銷售、購買人員、船東、運(yùn)輸人員以及加工、分銷人員，各個(gè)環(huán)節(jié)可能自成體系，分別有專門從事相關(guān)行為的團(tuán)伙。

結(jié)合前后端人員以及各個(gè)環(huán)節(jié)進(jìn)行綜合分析，筆者認(rèn)為在走私紅油案件中，可能根據(jù)罪名定性的不同，劃分出如下五類可能的人員：

1.涉嫌走私普通貨物罪，主要針對(duì)境外的銷售人員，以及境內(nèi)參與到走私行為共謀的人員，包括境內(nèi)貨主、境內(nèi)團(tuán)伙對(duì)油品情況知情的人員，值得說明的是對(duì)于前往非設(shè)關(guān)地接駁紅油的運(yùn)輸人員亦屬此列；2.涉嫌掩飾、隱瞞犯罪所得（收益）罪，主要針對(duì)非直接購買紅油的人員，同時(shí)亦包括紅油加工以及后續(xù)運(yùn)輸?shù)娜藛T；3.同時(shí)涉嫌走私與掩飾、隱瞞犯罪，實(shí)務(wù)中可能存在相關(guān)團(tuán)伙其所收購的紅油來源各異，既然直接購買走私紅油亦有經(jīng)過轉(zhuǎn)手進(jìn)行購買的，此時(shí)則可能同時(shí)涉及兩項(xiàng)罪名；4.涉嫌洗錢罪或同時(shí)亦涉及走私犯罪，主要針對(duì)經(jīng)營(yíng)走私紅油時(shí)間較長(zhǎng)、次數(shù)較多的人員，其特征在于將相關(guān)犯罪所得持續(xù)投入到走私行為當(dāng)中；5.涉嫌非法經(jīng)營(yíng)罪，主要針對(duì)較為獨(dú)立于紅油走私行為的人員。

從上述劃分可知，對(duì)于涉及不同罪名或罪名數(shù)的犯罪嫌疑人，其最終可能面臨的結(jié)果將產(chǎn)生極大的區(qū)別。如同時(shí)涉及走私和掩飾、隱瞞犯罪的人員，數(shù)罪并罰下可能會(huì)被處以無期徒刑或是超過15年的有期徒刑處罰；而對(duì)于僅涉及掩飾、隱瞞犯罪的人員而言，即便涉案金額再打，其最終量刑亦會(huì)在7年有期徒刑或以下。因此進(jìn)行具體辯護(hù)工作時(shí)，應(yīng)先行考慮罪名的定性，隨后結(jié)合行為分析主從犯，從而獲得較好的辯護(hù)結(jié)果。現(xiàn)筆者結(jié)合近期所辦理的一起走私紅油案件，闡明關(guān)于紅油案件中中高層人員主觀故意問題的辯護(hù)，分析應(yīng)如何考慮犯罪故意從而為當(dāng)事人進(jìn)行罪名辯護(hù)。

一、從參與環(huán)節(jié)分析犯罪嫌疑人對(duì)行為的認(rèn)識(shí)

筆者所辦理的該起案件當(dāng)事人系一個(gè)油品銷售公司的財(cái)務(wù)主管、股東，其核心工作為支付公司所采購的各類油品，同時(shí)為各個(gè)人員發(fā)放工資。在具體案件中財(cái)務(wù)主管或核心財(cái)務(wù)人員，由于其行為往往涉及到涉案犯罪的資金往來情況，故從案件立案?jìng)刹槠鸨憧赡茏鳛楹诵娜藛T進(jìn)行定性。該案經(jīng)過偵查，明確了公司同時(shí)存在收購走私紅油以及在市場(chǎng)流轉(zhuǎn)多次的紅油，并查明實(shí)際控制人有與他人共謀進(jìn)行走私的情況。因此在筆者接受該案時(shí)，當(dāng)事人由于其財(cái)務(wù)主管、股東的身份，有較大可能同時(shí)涉及走私普通貨物以及掩飾、隱瞞犯罪所得罪兩項(xiàng)罪名。

在辯護(hù)過程中筆者先行從當(dāng)事人對(duì)行為的認(rèn)識(shí)角度進(jìn)行分析。筆者認(rèn)為當(dāng)事人所進(jìn)行的具體工作為對(duì)油品費(fèi)用及工資的支付，而單純從支付行為看，實(shí)際上不能反映出當(dāng)事人所可能構(gòu)成的罪名，因此應(yīng)結(jié)合其他證據(jù)進(jìn)行綜合分析，支付行為不應(yīng)成為具體罪名認(rèn)定的證據(jù)基礎(chǔ)。

此外對(duì)于當(dāng)事人的身份問題亦進(jìn)行了相關(guān)的論證。對(duì)于其財(cái)務(wù)主管身份，需要結(jié)合單位內(nèi)的具體分工進(jìn)行考慮，從該案的證據(jù)顯示在涉案公司中財(cái)務(wù)主管并不具有控制業(yè)務(wù)發(fā)展方向以及洽談相關(guān)買賣業(yè)務(wù)的權(quán)力；其股東身份亦未產(chǎn)生相應(yīng)的權(quán)利或是進(jìn)行任何形式分紅。據(jù)此筆者認(rèn)為身份問題亦非考慮其罪名的關(guān)鍵，所謂主管及持股，只是名義上并不影響實(shí)際經(jīng)營(yíng)情況。

二、與其他涉及走私犯罪的高層進(jìn)行對(duì)比

如前面提到的涉案公司油品業(yè)務(wù)較為廣泛，除了走私來源的紅油外，還有其他非法來源油品，同時(shí)亦包括合法來源的成品油等。然而由于涉及的犯罪行為部分以單位名義進(jìn)行，故單位的實(shí)際控制人構(gòu)成走私犯罪并無疑問。在為當(dāng)事人辯護(hù)過程中，筆者綜合分析了實(shí)際控制人的相關(guān)行為以及其主要入罪證據(jù)，通過與當(dāng)事人情況進(jìn)行比對(duì)，筆者發(fā)現(xiàn)該核心情況當(dāng)事人均未參與，主要有如下幾項(xiàng)：1.與走私犯罪人員就走私紅油行為進(jìn)行洽談，即共謀進(jìn)行走私；2.購買用于走私的船只或入股走私路線，實(shí)際上這亦實(shí)際控制人希望提高非法所得并將其全部據(jù)為己有的行為體現(xiàn)，反映了走私業(yè)務(wù)與公司其他股東分割的特點(diǎn)；3.與運(yùn)輸人員就前往非設(shè)關(guān)地接駁油品進(jìn)行安排，筆者發(fā)現(xiàn)該運(yùn)輸行為獨(dú)立于公司的運(yùn)輸車隊(duì)，相關(guān)司機(jī)的工資亦非當(dāng)事人進(jìn)行支付；4.設(shè)立其他機(jī)構(gòu)對(duì)走私油品進(jìn)行脫色加工等。

從上述情況分析，對(duì)于公司的實(shí)際控制人而言其已經(jīng)通過建立其他線路、機(jī)構(gòu)，對(duì)紅油進(jìn)行專門的經(jīng)營(yíng)。筆者當(dāng)事人除了參與支付了部分油品的費(fèi)用外，并未參與到其他行為當(dāng)中，通過比對(duì)可知公司的實(shí)際控制人與包括筆者當(dāng)事人在內(nèi)的其他人員行為上有較大的差別，實(shí)際上所參與、觸犯的已經(jīng)不是同一項(xiàng)犯罪行為、罪名。

三、分析當(dāng)事人的主觀故意

本案在后續(xù)的審理環(huán)節(jié)中當(dāng)事人支付行為對(duì)應(yīng)的主觀故意成為控辯雙方的爭(zhēng)議焦點(diǎn)。庭審過程中已經(jīng)查明，當(dāng)事人的支付工資的行為并不涉及到參與走私行為的相關(guān)人員，但所支付油品款項(xiàng)中既包括合法的油品，也包括來源于走私的紅油，同時(shí)亦有經(jīng)過多次轉(zhuǎn)手的其他非法油品。故當(dāng)事人對(duì)油品款項(xiàng)的認(rèn)識(shí)是否包括走私犯罪所得的紅油，成為是否構(gòu)成走私普通貨物罪的關(guān)鍵問題。

對(duì)此筆者基于日常經(jīng)營(yíng)行為、權(quán)力劃分以及可能認(rèn)識(shí)情況三方面出發(fā)提出三項(xiàng)當(dāng)事人不可能認(rèn)識(shí)到本案存在走私犯罪的辯護(hù)理由：

首先從日常經(jīng)營(yíng)行為看，雖然當(dāng)事人已經(jīng)意識(shí)到油品的來源存在問題，但其一直以為自身所從事的工作實(shí)際系掩飾、隱瞞犯罪，而并未就走私問題參與任何洽談，因此其支付行為并未脫離日常的經(jīng)營(yíng)習(xí)慣。

其次從權(quán)力劃分角度看，當(dāng)事人雖然為財(cái)務(wù)主管及股東，但具體的支付金額及對(duì)象，均聽取實(shí)際控制人的指令進(jìn)行，并無提出疑問或?qū)ω浳锾匦?、支付人員身份進(jìn)行考證的權(quán)力。

最后從可能認(rèn)識(shí)的角度看，本案涉案單位系先進(jìn)行掩飾、隱瞞犯罪的相關(guān)油品收購、銷售工作，雖然才在實(shí)際控制人的蒙騙下參與到走私紅油的經(jīng)營(yíng)，在整個(gè)變化過程中當(dāng)事人并未因公司“業(yè)務(wù)”的變更而改變支付方式及記賬內(nèi)容，因此筆者認(rèn)為其不可能認(rèn)識(shí)到公司業(yè)務(wù)已經(jīng)發(fā)生根本性變動(dòng)。

本案在偵查、審查起訴以及一審階段均認(rèn)定當(dāng)事人構(gòu)成走私普通貨物罪，一審結(jié)束后當(dāng)事人提出上訴，隨后二審法院將本案發(fā)回重審，在重審階段改判當(dāng)事人構(gòu)成掩飾、隱瞞犯罪，相關(guān)刑期亦直接減了一半。筆者認(rèn)為現(xiàn)階段針對(duì)走私紅油案件中各類人員的刑事責(zé)任劃分還是較為復(fù)雜的，盡管有不少的裁判案例，但具體到個(gè)案中依然需要較為深入的分析，尤其需要重點(diǎn)關(guān)鍵團(tuán)伙或單位的經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)變化以及當(dāng)事人的認(rèn)識(shí)問題。