最近以來，多家客戶向我們反映，稱其收到某軟件公司或者軟件公司委托的知識產權代理公司（以下統稱“軟件公司”）發來的《軟件侵權警告函》。在函件中，軟件公司稱其發現客戶使用了委托人（著作權人）的軟件，鑒于客戶不在其相關軟件授權用戶名單內，軟件公司要求客戶與其就軟件授權一事進行聯系。

在某些警告函中，軟件公司還例舉了一些其針對軟件侵權行為提起訴訟的司法判決（相關裁判都判決未獲得授權的企業向軟件公司賠償數百萬元不等），這給客戶造成了極大的困擾。

我們曾代理B公司應訴D公司訴其侵犯計算機軟件著作權糾紛案，該案中D公司為某知名工業設計軟件C軟件的著作權人，其向B公司發送《軟件侵權警告函》后，B公司未予理會，后D公司起訴至人民法院。本文將結合該案，展開介紹。

01

當前有關使用計算機軟件著作權保護

及侵權責任的相關法律及規定

《著作權法》第六十四條規定，計算機軟件、信息網絡傳播權的保護辦法由國務院另行規定。因此，我國對于侵犯計算機軟件著作權行為的法律規制，采取以《著作權法》為一般性規定，以《計算機軟件保護條例》（以下簡稱《條例》）為具體適用的模式。

《條例》第八條規定，軟件著作權人享有發表權、署名權、修改權、復制權、發行權、出租權、信息網絡傳播權和翻譯權等權利。

《條例》第二十四條規定，除《著作權法》、本條例或者其他法律、行政法規另有規定外，未經軟件著作權人許可，有下列侵權行為的，應當根據情況，承擔停止侵害、消除影響、賠禮道歉、賠償損失等民事責任；同時損害社會公共利益的，由著作權行政管理部門責令停止侵權行為，沒收違法所得，沒收、銷毀侵權復制品，可以并處罰款；情節嚴重的，著作權行政管理部門并可以沒收主要用于制作侵權復制品的材料、工具、設備等；觸犯刑律的，依照刑法關于侵犯著作權罪、銷售侵權復制品罪的規定，依法追究刑事責任：

（一）復制或者部分復制著作權人的軟件的；

（二）向公眾發行、出租、通過信息網絡傳播著作權人的軟件的；

（三）故意避開或者破壞著作權人為保護其軟件著作權而采取的技術措施的；

（四）故意刪除或者改變軟件權利管理電子信息的；

（五）轉讓或者許可他人行使著作權人的軟件著作權的。

有前款第一項或者第二項行為的，可以并處每件100元或者貨值金額1倍以上5倍以下的罰款；有前款第三項、第四項或者第五項行為的，可以并處20萬元以下的罰款。

《條例》第二十五條規定，侵犯軟件著作權的賠償數額，依照《著作權法》第四十九條（現第五十四條）的規定確定。

《條例》第二十七條規定，為了制止侵權行為，在證據可能滅失或者以后難以取得的情況下，軟件著作權人可以依照《著作權法》第五十一條（現第五十七條）的規定，在提起訴訟前向人民法院申請保全證據。

02

對發送《軟件侵權警告函》行為的簡要分析

（一）發送《軟件侵權警告函》的目的和根據。

軟件公司向用戶發送軟件侵權警告，是軟件公司重要的商業經營模式，其主要目的是向用戶推銷其軟件產品。軟件公司在向企業發送警告函時，往往已掌握了一定線索，比如在企業的招聘網站上發現其在招聘熟練掌握該軟件的員工，而該企業未在軟件公司的授權名單中。

在該案中，D公司向B公司發送的《軟件侵權警告函》中載明，其在某招聘網站發現（自稱是）B公司員工的求職簡歷上顯示，工作使用軟件包括D公司享有著作權的C軟件，而B公司尚未取得D公司或其經銷商的合法授權。

（二）推銷未果的后續措施。

在確認企業存在可能的侵權行為后，如企業對軟件公司的警告函沒有理會或未與軟件公司就授權事宜達成一致，軟件公司極有可能向文化執法部門進行行政舉報或向人民法院提起訴訟，要求停止侵權、賠償損失。

在該案中，D公司提交的侵權證據材料中僅有一份截圖指向B公司可能存在侵權行為，該截圖為某招聘網站上的個人簡歷，簡歷顯示該求職者目前在B公司工作，使用軟件包括D公司享有著作權的C軟件。法院受理后，根據D公司的申請采取證據保全措施，至B公司辦公經營場所調查搜集侵權證據。從檢索D公司起訴其他公司的判例看，案情也基本類似，這說明公開渠道搜集到的“蛛絲馬跡”已經足以構成D公司提起訴訟的初步證據，也足以使法院產生被告可能侵權的合理懷疑，而依申請采取證據保全措施。

（三）軟件公司對相關事實的混淆傾向。

軟件公司為適應用戶需求，維持軟件的市場地位和價值，其軟件版本會不斷更新迭代，有的軟件還存在試用版、教育版和商業版不同版本，有的軟件還會分為多種模塊供用戶按需采購，不同版本和模塊在功能、收費等方面都存在差異，但軟件公司的警告函對此往往并沒有澄清，并且在行政或訴訟程序中也選擇性地舉證，難免有混淆的嫌疑。

在該案中，D公司的軟件幾乎一年一更新，并且老版本會隨新版本的發行而停止銷售，使得用戶只得購買高價的最新版本。B公司在經營中使用的是破解版的10年前的案件版本，且B公司經營業務決定了B公司只需使用功能最少、價格最低的模塊。然而D公司在訴訟中主張按照軟件十年前發布時的價格主張巨額的損失。為此，我們在案件辦理過程中做了大量工作，著重強調了涉案軟件年代久遠、版本落后、功能較少、價值較低等事實。

03

法律顧問精細化指引

鑒于以軟件公司為代表的軟件商，為了其商業利益，正在越來越頻繁地提起訴訟。為避免可能因為使用未經授權軟件帶來的法律風險，我們建議企業從以下幾個方面做好應對：

1

盡快進行軟件使用情況自查

企業應就日常使用軟件情況進行自查。對于生產經營確實需要的軟件，應盡快取得授權。如是對于生產經營無關緊要的軟件，則應盡快使用其他免費或者開源的軟件代替。以字體軟件為例，除了常見的字體軟件商的收費字體外，還有很多免費開源軟件，例如谷歌思源等。

2

與網站技術服務商

就使用軟件的知識產權風險進行約定

有部分企業網站在制作時會使用專業的軟件，常見的例如字體軟件、FTP服務器軟件等，而其網站又是委托第三方網站技術服務公司制作，這需與網站技術服務公司就網站使用軟件的著作權授權情況進行核對確認，并在雙方的合同中對知識產權風險進行約定。

3

與軟件公司交流過程中的注意事項

軟件公司在向企業發送警告函時，其實并未充分掌握企業侵犯其軟件著作權的證據。因此在與軟件公司指派工作人員交流過程中，應當防止對方錄音，避免直接自認存在侵權的事實，對于軟件公司提出的問題和要求應謹慎應對。

4

應對行政執法或民事訴訟的處理方式

如果軟件公司已經進行行政舉報或提起訴訟，在行政執法人員或法院工作人員上門調查取證時，企業應當實事求是、充分配合，尤其要避免妨礙調查、銷毀證據行為，否則，執法部門或法院極有可能作出對企業不利的事實推定，屆時企業承擔的罰款或賠償金額可能會遠超本應承擔的數額。

如果確實使用了非授權軟件的，則企業應積極與軟件公司溝通以達成和解，一般而言即企業承諾按照雙方認可的金額購買軟件公司的正版軟件。與法院按照市場價格判決企業賠償損失且不能繼續使用涉案軟件相比，達成和解既能使企業按照相對公允的市場價格取得正版軟件授權，供生產經營使用，又能使案件以撤訴或調解結案，最大程度地降低了企業的經濟損失和聲譽損失。