編者按

法治是最好的營商環(huán)境，良好的營商環(huán)境離不開司法保障。上海嘉定法院官方微信推出“嘉商拾話”第三季！秉承“商事以契為本，法治以誠為基”理念，2025年欄目將聚焦提升企業(yè)感受度，以企業(yè)關心的問題為導向，以《民法典合同編通則司法解釋》為指引，為企業(yè)經(jīng)營“把脈開方”，持續(xù)“說實話”“出實招”“見實效”。 每期新設 “營商問答” 模塊，答疑解惑、化繁為簡，給出優(yōu)化營商最“嘉”解；繼續(xù)精繪“營商圖鑒”，按圖索驥、以點帶面，提升企業(yè)營商最“嘉”感；聚焦 “以案釋法”，漫畫為引、授漁予企，助力法治營商最“嘉”速。

期待每月“10日”，

我們聚焦“嘉”法公號，

一起“拾話”實說，實現(xiàn)美好營“商”。

本期話題：

#談談合同訂立那些事#

合同，是商業(yè)世界的通行證，也是普通人生活的護身符。它可以是保護權益的盾牌，也可能成為暗藏殺機的陷阱。在日常生活中，合同無處不在。而合同的訂立，就像一場無聲的博弈。雙方在談判桌前你來我往，既要爭取自己的利益，又要守住底線。而這場博弈的核心，便是平等自愿、公平誠信。所謂平等自愿，即合同不是強買強賣，而是雙方心甘情愿地約定。任何一方都不能將自己的意志強加于人。而公平誠信，則意味著合同不是一紙空文，是雙方對彼此的承諾。任何欺詐、隱瞞的行為，都會讓合同失去意義。正如古羅馬法學家西塞羅所說：“公正的基礎是誠信，亦即對承諾和契約的遵行和守信?！敝挥性谄降茸栽浮⒐秸\信的基礎上，合同才能真正發(fā)揮它的作用。

營商圖鑒

營商問答

以案釋法

01

2024年8月，某科技公司（被告）與某貨運公司（原告）協(xié)商租賃倉庫，擬定《倉儲協(xié)議書》。8月29日，科技公司蓋章后將合同交貨運公司帶回蓋章。8月31日，貨運公司通過微信提出五項修改（含漲價、保險條款），科技公司稱需匯報決定。9月7日8:15，科技公司回復稱需進一步協(xié)商，要求退回已蓋章合同；同日16時，貨運公司直接在科技公司已蓋章的合同上加蓋己方公章并寄回。9月9日，科技公司收到合同后聲明“合同作廢”，拒絕履行。貨運公司起訴索賠違約金49萬元。

法院經(jīng)審理認為，當事人訂立合同，采取要約、承諾方式，受要約人對要約的內容作出實質性變更的，要約失效。某科技公司在雙方協(xié)商擬定的合同上蓋章是要約行為，某貨運公司對包括價格等重要條款要求進行修改時，系對要約的內容作出實質性變更的，構成新要約，故某科技公司加蓋公章的《倉儲協(xié)議書》作為原要約未得到某貨運公司的承諾，已經(jīng)失效。綜上，雙方關于承租倉庫尚處于合同的磋商洽談中，并未達成明確一致的意思表示，合同未成立。某貨運公司無權依據(jù)合同來主張違約賠償，遂判決駁回某貨運公司的訴訟請求。

營商問答

02

2023年6月，某寵物公司在某科技公司運營的“云存儲”平臺注冊賬號，勾選同意《用戶服務協(xié)議》后，支付年費888元購買“企業(yè)VIP會員服務”。協(xié)議約定：“企業(yè)VIP會員可享無限存儲空間，但平臺有權因技術調整單方變更服務內容。”該條款以普通字體夾雜在協(xié)議第27條，未加粗或彈窗提示。次日，平臺因系統(tǒng)升級將某寵物公司的存儲空間從“無限”調整為8TB，該公司多次上傳文件失敗后要求退款?？萍脊究罐q稱寵物公司已同意協(xié)議，合同成立且平臺享有單方變更權，拒絕退款。寵物公司遂起訴主張合同不成立，或相關條款無效，要求平臺退還服務費。

法院經(jīng)審理認為，平臺作為格式條款提供方，對“單方變更服務內容”這一免除自身主要義務的條款，未以“足以引起注意”的方式（如加粗、彈窗）提示用戶。寵物公司在締約時客觀上無法知悉該條款內容，故該條款不成為合同內容。盡管寵物公司已完成勾選協(xié)議和支付價款的行為，但合同成立的核心在于“當事人對主要條款達成合意”。本案中，“無限存儲空間”系寵物公司締約的主要目的，亦構成平臺的主要給付義務。因“單方變更權”條款不成為合同內容，平臺實際提供的8TB服務與寵物公司意思表示中的“無限存儲”存在根本性差異，雙方就合同標的未形成合意，故最終認定合同未成立，判決科技公司退還某寵物公司服務費888元。

營商建議

明確合同條款，注意過程規(guī)范與細節(jié)把控。

合同條款作為合同的核心，應盡可能詳細、明確，避免模糊不清地表述，對于可能發(fā)生變化的條款（如價格調整），應明確約定調整方式或標準。在訂立合同前，應審查對方的資質和信用狀況，并對履約能力進行綜合考察，避免盲目入局。在合同訂立過程中，應對要約、要約邀請及承諾等概念加深認識，嚴格區(qū)分要約與承諾階段，避免實質性變更引發(fā)合意未達成，注重證據(jù)留存與及時回應，確保合同成立合法有效。如以競價方式訂立合同或采取競爭性締約方式，合同成立時間依法認定，即便拒簽書面合同，不影響合同內容確定。

把握合同性質，厘清不同合同的生效要件。

合同成立與合同生效屬不同的概念，通常情況下明確合同的當事人名稱、標的、數(shù)量即可認定合同成立，但合同的生效與否，仍需結合合同性質及生效條件加以判斷。例如在技術進出口、外商投資、建設工程等領域，報批通常是合同生效的前置條件，雖合同尚未生效，但由于報批條款的獨立性，未履行報批義務的一方仍需承擔法律責任。因此，在訂立合同過程中，應注意先合同義務的履行主體，明確履行期限及違約責任，避免事后權責不清。

避免僥幸心理，格式條款并非當然有效。

格式文本在商事活動中廣泛使用，固然有其簡化訂約程序，節(jié)省交易成本的優(yōu)勢，但仍需注意：對格式條款提供方來說，應對免責條款進行顯著標識（如加粗、顏色標注），并按照對方要求通過口頭、書面或單獨簽字確認等方式進行說明，否則可能被認定無效。對于合同相對方而言，在簽訂合同時應仔細閱讀格式條款，尤其注意免責內容；若發(fā)現(xiàn)不公平條款（如“概不負責”“不得退換”），可要求對方說明或向市場監(jiān)管部門投訴，亦可通過法律途徑主張條款無效。

相關法條

1.《中華人民共和國民法典》

第四百六十九條當事人訂立合同，可以采用書面形式、口頭形式或者其他形式。

書面形式是合同書、信件、電報、電傳、傳真等可以有形地表現(xiàn)所載內容的形式。

以電子數(shù)據(jù)交換、電子郵件等方式能夠有形地表現(xiàn)所載內容，并可以隨時調取查用的數(shù)據(jù)電文，視為書面形式。

第四百七十條合同的內容由當事人約定，一般包括下列條款：

(一)當事人的姓名或者名稱和住所;

(二)標的;

(三)數(shù)量;

(四)質量;

(五)價款或者報酬;

(六)履行期限、地點和方式;

(七)違約責任;

(八)解決爭議的方法。

當事人可以參照各類合同的示范文本訂立合同。

第四百七十一條當事人訂立合同，可以采取要約、承諾方式或者其他方式。

第四百七十二條要約是希望與他人訂立合同的意思表示，該意思表示應當符合下列條件：

(一)內容具體確定;

(二)表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。

第四百七十三條要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的表示。拍賣公告、招標公告、招股說明書、債券募集辦法、基金招募說明書、商業(yè)廣告和宣傳、寄送的價目表等為要約邀請。

商業(yè)廣告和宣傳的內容符合要約條件的，構成要約。

第四百七十四條要約生效的時間適用本法第一百三十七條的規(guī)定。

第四百七十五條要約可以撤回。要約的撤回適用本法第一百四十一條的規(guī)定。

第四百七十六條要約可以撤銷，但是有下列情形之一的除外：

(一)要約人以確定承諾期限或者其他形式明示要約不可撤銷;

(二)受要約人有理由認為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同做了合理準備工作。

第四百七十七條撤銷要約的意思表示以對話方式作出的，該意思表示的內容應當在受要約人作出承諾之前為受要約人所知道;撤銷要約的意思表示以非對話方式作出的，應當在受要約人作出承諾之前到達受要約人。

第四百七十八條有下列情形之一的，要約失效：

(一)要約被拒絕;

(二)要約被依法撤銷;

(三)承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾;

(四)受要約人對要約的內容作出實質性變更。

第四百七十九條承諾是受要約人同意要約的意思表示。

第四百八十條承諾應當以通知的方式作出;但是，根據(jù)交易習慣或者要約表明可以通過行為作出承諾的除外。

第四百八十一條承諾應當在要約確定的期限內到達要約人。

要約沒有確定承諾期限的，承諾應當依照下列規(guī)定到達：

(一)要約以對話方式作出的，應當即時作出承諾;

(二)要約以非對話方式作出的，承諾應當在合理期限內到達。

第四百八十二條要約以信件或者電報作出的，承諾期限自信件載明的日期或者電報交發(fā)之日開始計算。信件未載明日期的，自投寄該信件的郵戳日期開始計算。要約以電話、傳真、電子郵件等快速通訊方式作出的，承諾期限自要約到達受要約人時開始計算。

第四百八十三條承諾生效時合同成立，但是法律另有規(guī)定或者當事人另有約定的除外。

第四百八十四條以通知方式作出的承諾，生效的時間適用本法第一百三十七條的規(guī)定。

承諾不需要通知的，根據(jù)交易習慣或者要約的要求作出承諾的行為時生效。

第四百八十五條承諾可以撤回。承諾的撤回適用本法第一百四十一條的規(guī)定。

第四百八十六條受要約人超過承諾期限發(fā)出承諾，或者在承諾期限內發(fā)出承諾，按照通常情形不能及時到達要約人的，為新要約;但是，要約人及時通知受要約人該承諾有效的除外。

第四百八十七條受要約人在承諾期限內發(fā)出承諾，按照通常情形能夠及時到達要約人，但是因其他原因致使承諾到達要約人時超過承諾期限的，除要約人及時通知受要約人因承諾超過期限不接受該承諾外，該承諾有效。

第四百八十八條承諾的內容應當與要約的內容一致。受要約人對要約的內容作出實質性變更的，為新要約。有關合同標的、數(shù)量、質量、價款或者報酬、履行期限、履行地點和方式、違約責任和解決爭議方法等的變更，是對要約內容的實質性變更。

第四百八十九條承諾對要約的內容作出非實質性變更的，除要約人及時表示反對或者要約表明承諾不得對要約的內容作出任何變更外，該承諾有效，合同的內容以承諾的內容為準。

第四百九十條當事人采用合同書形式訂立合同的，自當事人均簽名、蓋章或者按指印時合同成立。在簽名、蓋章或者按指印之前，當事人一方已經(jīng)履行主要義務，對方接受時，該合同成立。

法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當事人約定合同應當采用書面形式訂立，當事人未采用書面形式但是一方已經(jīng)履行主要義務，對方接受時，該合同成立。

第四百九十一條當事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同要求簽訂確認書的，簽訂確認書時合同成立。

當事人一方通過互聯(lián)網(wǎng)等信息網(wǎng)絡發(fā)布的商品或者服務信息符合要約條件的，對方選擇該商品或者服務并提交訂單成功時合同成立，但是當事人另有約定的除外。

第四百九十二條承諾生效的地點為合同成立的地點。

采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，收件人的主營業(yè)地為合同成立的地點;沒有主營業(yè)地的，其住所地為合同成立的地點。當事人另有約定的，按照其約定。

第四百九十三條當事人采用合同書形式訂立合同的，最后簽名、蓋章或者按指印的地點為合同成立的地點，但是當事人另有約定的除外。

第四百九十五條當事人約定在將來一定期限內訂立合同的認購書、訂購書、預訂書等，構成預約合同。

當事人一方不履行預約合同約定的訂立合同義務的，對方可以請求其承擔預約合同的違約責任。

第四百九十六條格式條款是當事人為了重復使用而預先擬定，并在訂立合同時未與對方協(xié)商的條款。

采用格式條款訂立合同的，提供格式條款的一方應當遵循公平原則確定當事人之間的權利和義務，并采取合理的方式提示對方注意免除或者減輕其責任等與對方有重大利害關系的條款，按照對方的要求，對該條款予以說明。提供格式條款的一方未履行提示或者說明義務，致使對方?jīng)]有注意或者理解與其有重大利害關系的條款的，對方可以主張該條款不成為合同的內容。

第四百九十七條有下列情形之一的，該格式條款無效：

(一)具有本法第一編第六章第三節(jié)和本法第五百零六條規(guī)定的無效情形;

(二)提供格式條款一方不合理地免除或者減輕其責任、加重對方責任、限制對方主要權利;

(三)提供格式條款一方排除對方主要權利。

第四百九十八條對格式條款的理解發(fā)生爭議的，應當按照通常理解予以解釋。對格式條款有兩種以上解釋的，應當作出不利于提供格式條款一方的解釋。格式條款和非格式條款不一致的，應當采用非格式條款。

2.《最高人民法院關于適用 <中華人民共和國民法典> 合同編通則若干問題的解釋》

第三條當事人對合同是否成立存在爭議，人民法院能夠確定當事人姓名或者名稱、標的和數(shù)量的，一般應當認定合同成立。但是，法律另有規(guī)定或者當事人另有約定的除外。

根據(jù)前款規(guī)定能夠認定合同已經(jīng)成立的，對合同欠缺的內容，人民法院應當依據(jù)民法典第五百一十條、第五百一十一條等規(guī)定予以確定。

當事人主張合同無效或者請求撤銷、解除合同等，人民法院認為合同不成立的，應當依據(jù)《最高人民法院關于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第五十三條的規(guī)定將合同是否成立作為焦點問題進行審理，并可以根據(jù)案件的具體情況重新指定舉證期限。

第九條合同條款符合民法典第四百九十六條第一款規(guī)定的情形，當事人僅以合同系依據(jù)合同示范文本制作或者雙方已經(jīng)明確約定合同條款不屬于格式條款為由主張該條款不是格式條款的，人民法院不予支持。

從事經(jīng)營活動的當事人一方僅以未實際重復使用為由主張其預先擬定且未與對方協(xié)商的合同條款不是格式條款的，人民法院不予支持。但是，有證據(jù)證明該條款不是為了重復使用而預先擬定的除外。

第十條提供格式條款的一方在合同訂立時采用通常足以引起對方注意的文字、符號、字體等明顯標識，提示對方注意免除或者減輕其責任、排除或者限制對方權利等與對方有重大利害關系的異常條款的，人民法院可以認定其已經(jīng)履行民法典第四百九十六條第二款規(guī)定的提示義務。

提供格式條款的一方按照對方的要求，就與對方有重大利害關系的異常條款的概念、內容及其法律后果以書面或者口頭形式向對方作出通常能夠理解的解釋說明的，人民法院可以認定其已經(jīng)履行民法典第四百九十六條第二款規(guī)定的說明義務。

提供格式條款的一方對其已經(jīng)盡到提示義務或者說明義務承擔舉證責任。對于通過互聯(lián)網(wǎng)等信息網(wǎng)絡訂立的電子合同，提供格式條款的一方僅以采取了設置勾選、彈窗等方式為由主張其已經(jīng)履行提示義務或者說明義務的，人民法院不予支持，但是其舉證符合前兩款規(guī)定的除外。

第十二條合同依法成立后，負有報批義務的當事人不履行報批義務或者履行報批義務不符合合同的約定或者法律、行政法規(guī)的規(guī)定，對方請求其繼續(xù)履行報批義務的，人民法院應予支持；對方主張解除合同并請求其承擔違反報批義務的賠償責任的，人民法院應予支持。

人民法院判決當事人一方履行報批義務后，其仍不履行，對方主張解除合同并參照違反合同的違約責任請求其承擔賠償責任的，人民法院應予支持。

合同獲得批準前，當事人一方起訴請求對方履行合同約定的主要義務，經(jīng)釋明后拒絕變更訴訟請求的，人民法院應當判決駁回其訴訟請求，但是不影響其另行提起訴訟。

負有報批義務的當事人已經(jīng)辦理申請批準等手續(xù)或者已經(jīng)履行生效判決確定的報批義務，批準機關決定不予批準，對方請求其承擔賠償責任的，人民法院不予支持。但是，因遲延履行報批義務等可歸責于當事人的原因導致合同未獲批準，對方請求賠償因此受到的損失的，人民法院應當依據(jù)民法典第一百五十七條的規(guī)定處理。

本期主筆：林奕

上海嘉定法院

三級法官助理

THE END

供稿丨商事審判庭

攝影丨蔣凱雯

責任編輯丨李迪明子

漫畫/執(zhí)行編輯丨阮艷