陳偉奇：工程案件律師

陳偉奇個(gè)人社會(huì)職稱

政協(xié)茂名市電白區(qū)第二屆委員會(huì)委員

貴州省茂名商會(huì)執(zhí)行會(huì)長

振興電白廣州聯(lián)誼會(huì)常務(wù)副會(huì)長

西南政法大學(xué)法學(xué)博士

西南政法大學(xué)中國法文化研究傳播中心研究員

廣東盈隆律師事務(wù)所　副主任

廣東盈隆（貴陽）律師事務(wù)所管委會(huì)主任

盈隆法律研究中心主任

中國廣州仲裁委員會(huì)仲裁員

廣州市司法局調(diào)解專家

建設(shè)工程合同糾紛專業(yè)律師

工程案件律師

廣州大學(xué)不動(dòng)產(chǎn)研究中心研究員

茂商新媒體平臺(tái)“茂名故事館”、“商訊0668”常年法律顧問

建筑行業(yè)大量存在由沒有資質(zhì)的單位或個(gè)人承包工程施工，但是該單位或個(gè)人無法開具相應(yīng)的發(fā)票，也無法向相關(guān)部門繳納稅款。因此，為了避免承包的單位或個(gè)人未依法繳納稅款，發(fā)包人一般都會(huì)要求在施工合同中約定由發(fā)包人代扣代繳稅款。《稅收征管法》第四條第二款之規(guī)定：“納稅人、扣繳義務(wù)人必須依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定繳納稅款、代扣代繳、代收代繳稅款。”根據(jù)《稅收征管法》的規(guī)定，發(fā)包人和承包人應(yīng)各自繳納各自的稅款。因此，發(fā)包人和承包人在施工合同中約定了由發(fā)包人代扣代繳稅款的約定是否有效，發(fā)包人實(shí)際上為承包人代扣代繳的稅款，能否被認(rèn)定為發(fā)包人的已付工程款范圍？

讓我們通過解讀最高人民法院的案例來進(jìn)行分析。相關(guān)案例：（2020）最高法民終496號(hào)

2011年4月3日，某甲公司與甘肅某乙公司簽訂《建設(shè)工程施工合同》，約定由某甲公司承建甘肅某乙公司開發(fā)的慶陽CBD商務(wù)中心二期工程。

2011年10月13日，經(jīng)履行招標(biāo)程序，甘肅某乙公司確定某甲公司中標(biāo)，并向某甲公司發(fā)出《中標(biāo)通知書》，隨后雙方簽訂《建設(shè)工程施工協(xié)議》。

2015年8月4日，某甲公司向甘肅某乙公司提交《結(jié)算書》，甘肅某乙公司對(duì)某甲公司提交的結(jié)算書提出異議，某甲公司至今未向甘肅某乙公司移交工程竣工資料，也未配合甘肅某乙公司組織竣工驗(yàn)收，后雙方對(duì)結(jié)算、付款等問題發(fā)生爭議訴至法院。

一審法院認(rèn)為，對(duì)甘肅某乙公司提出應(yīng)代扣稅金4113027.40元的問題，一審法院認(rèn)為，向稅務(wù)機(jī)關(guān)繳納稅金是納稅主體應(yīng)盡的義務(wù)，應(yīng)由納稅主體自行向稅務(wù)機(jī)關(guān)繳納，不屬于本案的處理范圍。因此，一審法院在認(rèn)定應(yīng)付款中，并未將代繳的稅金扣除。

一審判決后，某甲公司不服，向最高人民法院提起上訴。

最高人民法院認(rèn)為，甘肅某乙公司提交的發(fā)票載明付款方為甘肅某乙公司，收款方為某甲公司，工程項(xiàng)目名稱為“慶陽CBD商務(wù)中心二期工程”，金額為“50200000元”，稅額為“1716840元”，該證據(jù)加蓋了西峰區(qū)地方稅務(wù)局代開發(fā)票專用章，與中國工商銀行客戶存款對(duì)賬單、銀行支票存根相互對(duì)應(yīng)，能夠證明甘肅某乙公司代某甲公司繳納了案涉工程款5020萬元的稅款1716840元。

二審?fù)徶?/strong>，某甲公司認(rèn)可雙方有代扣代繳的約定，故本院對(duì)該證據(jù)予以認(rèn)定。關(guān)于甘肅某乙公司上訴主張其代某甲公司交納的稅款1716840元是否應(yīng)予扣除的問題。二審查明，甘肅某乙公司與某甲公司之間存在代扣代繳稅費(fèi)的約定，甘肅某乙公司已實(shí)際代某甲公司交納了案涉工程款5020萬元的稅款1716840元，該款項(xiàng)應(yīng)當(dāng)從甘肅某乙公司應(yīng)支付的工程款中予以扣除。本院對(duì)甘肅某乙公司有關(guān)其代繳工程稅款1716840元應(yīng)當(dāng)扣除的主張予以支持。

通過上述案例可知，最高人民法院的觀點(diǎn)是，如果雙方之間存在代扣代繳稅款的約定，且實(shí)際上發(fā)生了代扣代繳的行為，該代扣代繳的稅款應(yīng)該認(rèn)定為已付工程款的組成部分。而且，依法繳納稅款本來就是承包人的義務(wù)，先由發(fā)包人代扣代繳，并未損害承包人的利益。

陳偉奇律師工程案例100期之第二十五期分享完畢。

供稿：陳偉奇

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