陜西浩公律師事務(wù)所 刑事研究院 文章/李永輝

一、新聞事件

2025年1月9日，G省S縣人民法院依法公開開庭審理一起虛假訴訟案件，當(dāng)庭以被告人曾某某犯虛假訴訟罪，判處有期徒刑六個(gè)月，并處罰金人民幣0.5萬元；與前刑事判決書對(duì)被告人曾某某犯非法經(jīng)營(yíng)罪決定執(zhí)行的有期徒刑六年六個(gè)月，并處罰金人民幣80萬元數(shù)罪并罰，

被告人曾某某在判決宣告以后，刑罰執(zhí)行完畢以前，發(fā)現(xiàn)還有其他罪沒有判決，應(yīng)當(dāng)對(duì)新發(fā)現(xiàn)的罪作出判決，把前后兩個(gè)判決判處的刑罰進(jìn)行數(shù)罪并罰。根據(jù)被告人曾某某的犯罪事實(shí)、性質(zhì)、情節(jié)及社會(huì)危害性，綜合考慮其認(rèn)罪認(rèn)罰具體情況，決定執(zhí)行有期徒刑六年十個(gè)月，并處罰金人民幣80.5萬元；違法所得人民幣1.8萬元，依法予以追繳，上繳國(guó)庫。

二、法律分析-漏罪、新罪數(shù)罪并罰的具體適用

《中華人民共和國(guó)刑法》第七十條 【漏罪的數(shù)罪并罰】判決宣告以后，刑罰執(zhí)行完畢以前，發(fā)現(xiàn)被判刑的犯罪分子在判決宣告以前還有其他罪沒有判決的，應(yīng)當(dāng)對(duì)新發(fā)現(xiàn)的罪作出判決，把前后兩個(gè)判決所判處的刑罰，依照本法第六十九條的規(guī)定，決定執(zhí)行的刑罰。已經(jīng)執(zhí)行的刑期，應(yīng)當(dāng)計(jì)算在新判決決定的刑期以內(nèi)。

第七十一條 【新罪的數(shù)罪并罰】判決宣告以后，刑罰執(zhí)行完畢以前，被判刑的犯罪分子又犯罪的，應(yīng)當(dāng)對(duì)新犯的罪作出判決，把前罪沒有執(zhí)行的刑罰和后罪所判處的刑罰，依照本法第六十九條的規(guī)定，決定執(zhí)行的刑罰。

（一）立法·要點(diǎn)注釋

1.“刑罰執(zhí)行完畢”，應(yīng)當(dāng)是指主刑執(zhí)行完畢，而不包括罰金、剝奪政治權(quán)利等附加刑。

2.“其他罪”，是指漏罪。漏罪發(fā)現(xiàn)的時(shí)間，必須是在判決宣告以后，刑罰執(zhí)行完畢之前，即犯罪分子在服刑期間。發(fā)現(xiàn)的漏罪必須是司法機(jī)關(guān)判決宣告之前已經(jīng)發(fā)生的犯罪，并且犯罪應(yīng)當(dāng)是依法判決刑法而沒有判處的其他罪，不是判決以后新犯的罪。

3. “發(fā)現(xiàn)”，是指通過司法機(jī)關(guān)偵查、他人揭發(fā)或犯罪分子自首等途徑發(fā)現(xiàn)犯罪分子還有其他罪行。

4. “兩個(gè)判決所判處的刑罰”，是指已經(jīng)交付執(zhí)行的判決確定的執(zhí)行刑期和對(duì)犯罪分子在原判決宣告之前的漏罪所判處的刑期。

5. “已經(jīng)執(zhí)行的刑期，應(yīng)當(dāng)計(jì)算在新判決決定的刑期之內(nèi)”，是指重新判決決定執(zhí)行的刑期應(yīng)當(dāng)包括犯罪分子已經(jīng)執(zhí)行的刑期。

（二）具體適用

1.漏罪并罰：先并后減。判決宣告（判決發(fā)生法律效力）后，刑法執(zhí)行完畢以前，發(fā)現(xiàn)行為人有漏罪（判決宣告之前所犯的罪）的，應(yīng)采取“先并后減”的原則實(shí)行數(shù)罪并罰。

例如，甲犯有ABCD四個(gè)罪，發(fā)現(xiàn)先發(fā)現(xiàn)了A（8年）、B（10年）兩罪，判決宣告13年有期徒刑。刑法執(zhí)行3年后，發(fā)現(xiàn)甲還有C（5年）、D（7年）一個(gè)漏罪。

并罰的方法：將法院已經(jīng)就A、B罪并罰所宣告的刑罰（13年）與C罪（5年）、D（7年）并罰，即在13年以上20年以下（總和刑期不滿三十五年，最高不能超過二十年），假定確定刑法為17年，然后減去已經(jīng)執(zhí)行的3年，意味著甲還須在監(jiān)獄服刑14年。

2.新罪并罰。先減后并。新罪，是指判決宣告以后，刑罰執(zhí)行完畢以前又犯新罪的。“先減”是指將前罪（已經(jīng)宣判的罪）減去已經(jīng)執(zhí)行的刑罰得出前判決的剩余刑期，再將前剩余刑期與新罪并罰。

例如，甲犯A罪，被判處有期徒刑12年，已經(jīng)執(zhí)行刑法7年后被假釋，家時(shí)候的第3年又犯B罪（10年），那么，并罰的方法是：先減，即先計(jì)算出已判刑罰的剩余期限（12-7=5年），再將之與B罪（10年）并罰，即在[10,15]這一幅度內(nèi)確定應(yīng)當(dāng)適用的刑罰，那么意味著還將在監(jiān)獄里面待[10,15]年。

3.再犯新罪與發(fā)現(xiàn)漏罪的數(shù)罪并罰在處理效果上的差異：新罪“先減后并”比漏罪“先并后減”更為嚴(yán)格，因?yàn)椋罢哚槍?duì)的是行為人在刑罰執(zhí)行期間還不守規(guī)矩，主觀惡性大。

例如，甲于2000年因A罪被判處15年有期徒刑，2004年，甲曾經(jīng)在1998年所犯的罪（B罪，即漏罪）應(yīng)被判10年有期徒刑，對(duì)此漏罪，應(yīng)采取“先并后減”的處理模式，即A罪（15年）與B罪（10年）并罰，應(yīng)在15年以上20年以下確定實(shí)際執(zhí)行的刑罰，假定確定最高限也就是20年，再減去已經(jīng)執(zhí)行的4年，其在監(jiān)獄里面還需要度過16年（20-4）。其在監(jiān)獄里的總共刑期也就是20年。

但如果是新罪，情況就不一樣。例如，甲于2000年因A罪被判處15年有期徒刑，2004年，甲在監(jiān)獄又犯B罪（新罪）應(yīng)被判10年有期徒刑。對(duì)與新罪，應(yīng)采取“先減后并”的并罰模式，即A罪的15年減掉已經(jīng)執(zhí)行的4年為11年，將11年再和B罪（10年）并罰，應(yīng)為11年以上20年以下確定一個(gè)刑罰，假定取最高限即為20年，意味著其還應(yīng)該在監(jiān)獄里面待20年。而這之前，他已經(jīng)在監(jiān)獄里面待了4年，實(shí)際上他在監(jiān)獄待得總和刑期已經(jīng)達(dá)到了24年。

三、法律延伸

《中華人民共和國(guó)刑法》第六十九條 【判決宣告前一人犯數(shù)罪的并罰】判決宣告以前一人犯數(shù)罪的，除判處死刑和無期徒刑的以外，應(yīng)當(dāng)在總和刑期以下、數(shù)刑中最高刑期以上，酌情決定執(zhí)行的刑期，但是管制最高不能超過三年，拘役最高不能超過一年，有期徒刑總和刑期不滿三十五年的，最高不能超過二十年，總和刑期在三十五年以上的，最高不能超過二十五年。

數(shù)罪中有判處有期徒刑和拘役的，執(zhí)行有期徒刑。數(shù)罪中有判處有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役執(zhí)行完畢后，管制仍須執(zhí)行。

數(shù)罪中有判處附加刑的，附加刑仍須執(zhí)行，其中附加刑種類相同的，合并執(zhí)行，種類不同，分別執(zhí)行。