勞動(dòng)者認(rèn)定工傷、享受工傷保險(xiǎn)待遇的前提條件是已經(jīng)與用人單位建立勞動(dòng)關(guān)系，如果員工是在“試工、試崗”的時(shí)候受傷，或者在已經(jīng)離職回家的路上發(fā)生交通事故受傷，能不能被認(rèn)定為工傷呢？

01、試崗受傷或回家途中受傷

試工試崗是以熟悉工作環(huán)境、了解工作流程為目的，是錄用前用人單位對(duì)勞動(dòng)者的考察行為，雙方并未建立穩(wěn)定的用工關(guān)系，不存在勞動(dòng)關(guān)系的前提下不能認(rèn)定為工傷。試崗過(guò)程中受傷應(yīng)當(dāng)適用一般侵權(quán)法律關(guān)系的規(guī)定，根據(jù)各自的過(guò)錯(cuò)來(lái)劃分責(zé)任。

根據(jù)《勞動(dòng)合同法》規(guī)定，用人單位自用工之日起即與勞動(dòng)者建立勞動(dòng)關(guān)系。

如果勞動(dòng)者在試崗過(guò)程中受傷后，主張這是面試通過(guò)后已經(jīng)在上班了，勞動(dòng)關(guān)系自實(shí)際用工之日已經(jīng)建立，那么員工在工作中受傷或者在回家的途中發(fā)生非本人主責(zé)的交通事故，都可以認(rèn)定為工傷。

根據(jù)《工傷保險(xiǎn)條例》第十九條規(guī)定：職工或者其近親屬認(rèn)為是工傷，用人單位不認(rèn)為是工傷的，由用人單位承擔(dān)舉證責(zé)任。

即是說(shuō)，企業(yè)主張是在試工，而員工主張是已經(jīng)在正式上班，應(yīng)該由企業(yè)承擔(dān)舉證責(zé)任。所以如果用人單位招聘廚師、焊工、司機(jī)等需要試崗，應(yīng)當(dāng)簽署相應(yīng)的書(shū)面告知書(shū)，表明這是在試崗。

需要注意的是，實(shí)踐中一些企業(yè)與勞動(dòng)者約定3天、5天的“試崗期”，試崗期內(nèi)公司覺(jué)得不滿意可以隨時(shí)解雇且無(wú)需支付工資，違法！當(dāng)勞動(dòng)者提供勞動(dòng)就已經(jīng)建立勞動(dòng)關(guān)系，不得隨意解除且必須支付勞動(dòng)報(bào)酬，員工受傷也應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為工傷。

02、解除勞動(dòng)合同后回家途中受傷

根據(jù)《勞動(dòng)部關(guān)于實(shí)行勞動(dòng)合同制度若干問(wèn)題的通知》，勞動(dòng)合同的終止時(shí)間應(yīng)當(dāng)以勞動(dòng)合同期限最后一日的二十四時(shí)為準(zhǔn)。即使勞動(dòng)者已經(jīng)辦理了離職手續(xù)，勞動(dòng)關(guān)系應(yīng)繼續(xù)有效直至該時(shí)間段結(jié)束。

依照《工傷保險(xiǎn)條例》的立法精神，員工上下班應(yīng)當(dāng)包括員工“首次上班和離職當(dāng)日的下班”。所以，員工在離職當(dāng)日下班回家遭遇了非因本人主要責(zé)任導(dǎo)致的交通事故，依法應(yīng)當(dāng)被認(rèn)定為工傷。

如果員工在辦理離職手續(xù)回家途中發(fā)生交通事故，認(rèn)定為工傷后，雙方勞動(dòng)關(guān)系依然存續(xù)，企業(yè)依然需要為員工繳納社會(huì)保險(xiǎn)，支付停工留薪期工資。

需要等到員工停工留薪期或醫(yī)療期結(jié)束后，雙方才算是勞動(dòng)關(guān)系解除，如果員工受傷嚴(yán)重，勞動(dòng)能力鑒定為一級(jí)至六級(jí)傷殘，還應(yīng)當(dāng)保留勞動(dòng)關(guān)系，由工傷保險(xiǎn)基金或用人單位按月支付傷殘津貼。

03、離職第二天回公司交接工作受傷

【案例解析】
（2023）京03民終7917號(hào)

張某2021年3月入職北京市某公司擔(dān)任值班經(jīng)理， 3月29日雙方解除勞動(dòng)關(guān)系，3月30日張某前往公司辦理工作交接，途中發(fā)生交通事故受傷。

2021年4月14日，張某與公司簽署了一份《協(xié)議書(shū)》，載明：雙方已于3月29日解除勞動(dòng)合同，無(wú)任何爭(zhēng)議糾紛。現(xiàn)張某提出需公司協(xié)助其辦理申請(qǐng)工傷認(rèn)定相關(guān)事宜，公司予以同意。約定自3月30日起至工傷保險(xiǎn)待遇支付之日止，期間張某自行承擔(dān)社保及公積金，期間公司無(wú)義務(wù)向張某發(fā)放工資及其他福利。本協(xié)議的簽訂和履行，不代表公司負(fù)有法律責(zé)任，張某不得以本協(xié)議作為主張權(quán)利的依據(jù)，不得再以任何理由任何方式向公司主張任何權(quán)利……。

后張某經(jīng)人力資源和社會(huì)保障局認(rèn)定為工傷，經(jīng)勞動(dòng)能力鑒定委員會(huì)確認(rèn)為工傷十級(jí)，停工留薪期為4個(gè)月。

獲得工傷保險(xiǎn)基金賠付之后張某向法院提起訴訟，要求公司支付停工留薪期工資及一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金。

張某主張，2021年3月29日系被迫要求填寫(xiě)離職申請(qǐng)，但由于當(dāng)日沒(méi)有交接完成，公司要求次日繼續(xù)交接；受傷后公司表示只有簽署《協(xié)議書(shū)》才能為其辦理工傷認(rèn)定等手續(xù)，因此在迫于無(wú)奈下簽字，簽署《協(xié)議書(shū)》時(shí)公司將內(nèi)容蓋住，自己在不知情的情況下簽字。

【法院審理】

法院認(rèn)為，當(dāng)事人對(duì)自己的主張，有責(zé)任提供證據(jù)，沒(méi)有證據(jù)或者證據(jù)不足以證明當(dāng)事人的事實(shí)主張的，由負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人承擔(dān)不利后果。

雖然公司主張雙方勞動(dòng)關(guān)系已于2021年3月29日解除，公司系基于同情才為張某辦理了工傷認(rèn)定，故無(wú)需再支付案涉款項(xiàng)。但張某于3月30日仍前往公司辦理工作交接，亦屬于勞動(dòng)合同的履行部分，行政主管部門亦認(rèn)定張某事故傷害屬于工傷，因此公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)《工傷保險(xiǎn)條例》中用人單位的法定義務(wù)。

公司雖不認(rèn)可事故發(fā)生時(shí)勞動(dòng)關(guān)系存續(xù)，但考慮其后續(xù)為張某申請(qǐng)工傷認(rèn)定之事實(shí)，本院對(duì)其主張不予采信。

公司與張某雖就工傷保險(xiǎn)待遇達(dá)成《協(xié)議書(shū)》，但鑒于協(xié)議中雙方的權(quán)利義務(wù)明顯失衡，張某在仲裁時(shí)效內(nèi)要求用人單位按法定標(biāo)準(zhǔn)補(bǔ)足差額部分，法院予以支持。

最終法院判決：公司于判決生效之日起七日內(nèi)支付張某停工留薪期工資16352元、一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金31602元。