陜西浩公律師事務(wù)所 刑事研究院 文章/張雨榮

一、案件概述

近日，某地公安破獲了一起涉及全國28個(gè)省份的電子煙非法經(jīng)營案件，搗毀生產(chǎn)工廠1個(gè)、倉儲窩點(diǎn)7個(gè)，涉案金額近1000萬元，將負(fù)責(zé)涉案電子煙銷售的嫌疑人周某某、吳某某，以及負(fù)責(zé)生產(chǎn)、儲存的嫌疑人胡某某、謝某某等抓獲歸案。據(jù)謝某某交代，從2023年下半年起，他和胡某某共同組織生產(chǎn)和運(yùn)輸非國標(biāo)電子煙，并逐步發(fā)展了吳某某、周某某等負(fù)責(zé)銷售的下線。為逃避打擊，該犯罪團(tuán)伙還將非國標(biāo)電子煙煙彈多次轉(zhuǎn)運(yùn)，再進(jìn)行分裝郵寄。

二、法律責(zé)任

謝某某等人生產(chǎn)、銷售非國標(biāo)電子煙的行為觸犯非法經(jīng)營罪。該罪的主體要件為一般主體，即一切達(dá)到刑事責(zé)任年齡、具有刑事責(zé)任能力的自然人。單位也可以成為非法經(jīng)營罪的主體；主觀要件表現(xiàn)為故意，并且具有謀取非法利潤的目的；客體要件侵犯的是是市場秩序，為了保證限制買賣物品和進(jìn)出口物品市場，國家實(shí)行上述物品的經(jīng)營許可制度；客觀要件表現(xiàn)為四種形式：1、未經(jīng)許可經(jīng)營法律、行政法規(guī)規(guī)定的專營、專賣物品或者其他限制買賣的物品。2、買賣進(jìn)出口許可證、進(jìn)出口原產(chǎn)地證明以及其他法律、法規(guī)規(guī)定的經(jīng)營許可證或者批準(zhǔn)證件。3、其他嚴(yán)重?cái)_亂市場秩序的非法經(jīng)營行為，非法經(jīng)營證券、期貨或者保險(xiǎn)業(yè)務(wù)，非法從事資金支付結(jié)算業(yè)務(wù)。4、其他嚴(yán)重?cái)_亂市場經(jīng)濟(jì)秩序的非法經(jīng)營行為：（1）非法買賣外匯。（2）非法經(jīng)營出版物。（3）非法經(jīng)營電信業(yè)務(wù)。（4）在生產(chǎn)、銷售的飼料中添加鹽酸克倫特羅等禁止在飼料和動物飲用水中使用的物品。（5）擅自設(shè)立互聯(lián)網(wǎng)上網(wǎng)服務(wù)營業(yè)場所（即網(wǎng)吧）或者擅自從事互聯(lián)網(wǎng)上網(wǎng)服務(wù)經(jīng)營活動。（6）非法經(jīng)營彩票。謝某某等人生產(chǎn)、銷售的電子煙屬于未經(jīng)許可經(jīng)營法律、行政法規(guī)規(guī)定的專營、專賣物品或者其他限制買賣的物品。幾人未經(jīng)許可銷售國家限制買賣的物品，情節(jié)嚴(yán)重構(gòu)成非法經(jīng)營罪。若涉案幾人在生產(chǎn)非國標(biāo)電子煙中摻雜、摻假，以假充真，以次充好，以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品。其還可能構(gòu)成生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪。

三、法律依據(jù)

《刑法典》第二百二十五條規(guī)定，非法經(jīng)營罪是指，違反國家規(guī)定，有下列非法經(jīng)營行為之一，擾亂市場秩序，情節(jié)嚴(yán)重的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處違法所得一倍以上五倍以下罰金；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處五年以上有期徒刑，并處違法所得一倍以上五倍以下罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)：

（一）未經(jīng)許可經(jīng)營法律、行政法規(guī)規(guī)定的專營、專賣物品或者其他限制買賣的物品的；

（二）買賣進(jìn)出口許可證、進(jìn)出口原產(chǎn)地證明以及其他法律、行政法規(guī)規(guī)定的經(jīng)營許可證或者批準(zhǔn)文件的；

（三）未經(jīng)國家有關(guān)主管部門批準(zhǔn)非法經(jīng)營證券、期貨、保險(xiǎn)業(yè)務(wù)的，或者非法從事資金支付結(jié)算業(yè)務(wù)的；

（四）其他嚴(yán)重?cái)_亂市場秩序的非法經(jīng)營行為。

量刑標(biāo)準(zhǔn)：違法經(jīng)營罪情節(jié)嚴(yán)重的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處違法所得一倍以上五倍以下罰金；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處五年以上有期徒刑，并處違法所得一倍以上五倍以下罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)。

第一百四十條規(guī)定，生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪是指，生產(chǎn)者、銷售者在產(chǎn)品中摻雜、摻假，以假充真，以次充好或者以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品，銷售金額五萬元以上不滿二十萬元的，處二年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金；銷售金額二十萬元以上不滿五十萬元的，處二年以上七年以下有期徒刑，并處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金；銷售金額五十萬元以上不滿二百萬元的，處七年以上有期徒刑，并處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金；銷售金額二百萬元以上的，處十五年有期徒刑或者無期徒刑，并處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)。

《電子煙管理辦法》第九條? 從事電子煙產(chǎn)品、霧化物、電子煙用煙堿等生產(chǎn)經(jīng)營活動，取得煙草專賣生產(chǎn)企業(yè)許可證，應(yīng)當(dāng)具備下列條件:
（一）有與生產(chǎn)相適應(yīng)的資金；
（二）有生產(chǎn)所需技術(shù)和設(shè)備條件；
（三）符合國家電子煙產(chǎn)業(yè)政策要求；
（四）國務(wù)院煙草專賣行政主管部門規(guī)定的其他條件。
上述生產(chǎn)企業(yè)需要經(jīng)其他有關(guān)部門許可的，還應(yīng)當(dāng)取得相應(yīng)許可。
電子煙品牌持有企業(yè)申請辦理煙草專賣生產(chǎn)企業(yè)許可證的，除應(yīng)當(dāng)具備第一款第一項(xiàng)、第三項(xiàng)、第四項(xiàng)規(guī)定的條件外，還應(yīng)當(dāng)提交有關(guān)電子煙委托經(jīng)營協(xié)議等申請材料。
申請人應(yīng)當(dāng)對其申請材料內(nèi)容的合法性、真實(shí)性、完整性負(fù)責(zé)。

第十七條? 取得煙草專賣批發(fā)企業(yè)許可證的企業(yè)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)煙草專賣行政主管部門批準(zhǔn)，變更許可范圍后方可從事電子煙產(chǎn)品批發(fā)業(yè)務(wù)。
第十八條? 從事電子煙零售業(yè)務(wù)，應(yīng)當(dāng)依法向煙草專賣行政主管部門申請領(lǐng)取煙草專賣零售許可證或者變更許可范圍。
取得煙草專賣零售許可證從事電子煙零售業(yè)務(wù)，應(yīng)當(dāng)具備下列條件：
（一）有與經(jīng)營電子煙零售業(yè)務(wù)相適應(yīng)的資金；
（二）有與住所相獨(dú)立的固定經(jīng)營場所；
（三）符合當(dāng)?shù)仉娮訜熈闶埸c(diǎn)合理布局的要求；
（四）國務(wù)院煙草專賣行政主管部門規(guī)定的其他條件。
普通中小學(xué)、特殊教育學(xué)校、中等職業(yè)學(xué)校、專門學(xué)校、幼兒園周邊不得設(shè)置電子煙產(chǎn)品銷售網(wǎng)點(diǎn)。

四、案件啟示

該案件的破獲有力打擊了非法經(jīng)營電子煙的犯罪行為，維護(hù)了電子煙市場的正常秩序。非法經(jīng)營的電子煙往往存在質(zhì)量安全隱患，該案件的破獲有助于保護(hù)消費(fèi)者的合法權(quán)益，同時(shí)對潛在的非法電子煙經(jīng)營者起到了警示作用，提醒他們不要觸碰法律紅線。