北京
裁判規(guī)則
行為人是否明知美術(shù)作品為假，須借助作品的獲取來源和儲(chǔ)存方式予以判斷；不能證明涉案美術(shù)作品來源的，不得作為定案的根據(jù)。
案情簡(jiǎn)介
被告人彭某某長(zhǎng)期收購(gòu)、出售王某某的畫作，并對(duì)王某某畫作有著較深的研究，期間加入王某某藝術(shù)研究會(huì)，后王某某家屬授權(quán)彭某某出版王某某的畫集。
2010年，研究會(huì)成員要求查驗(yàn)彭某某的畫作，查驗(yàn)后研究會(huì)成員提出彭某某收藏的一部分畫作系偽作。
王某某家屬申明授權(quán)作廢，彭某某被研究會(huì)除名。
2012年底，彭某某與A公司簽訂協(xié)議，由A公司代理銷售彭某某持有的署名王某某的畫作，2013年初A公司以3.5萬元的價(jià)格銷售給舒某某一幅署名為王某某《XXX》的畫作。
舒某某購(gòu)買畫作3個(gè)月后發(fā)現(xiàn)畫作有問題向公安機(jī)關(guān)報(bào)案。
經(jīng)鑒定，所扣押的送檢畫作上的印章與樣本上相同的印文不是同一枚印章蓋印；所扣押的送檢畫作上的手寫題款字跡與樣本上的手寫題款字跡不是同一人所寫。
指控犯罪
本案系因藝術(shù)品交易引發(fā)的刑事案件，偵查機(jī)關(guān)以彭某某涉嫌詐騙罪立案?jìng)刹椋髾z察機(jī)關(guān)認(rèn)為被告人彭某某以營(yíng)利為目的，出售假冒他人署名的美術(shù)作品，情節(jié)特別嚴(yán)重，其行為構(gòu)成侵犯著作權(quán)罪。
辯護(hù)要點(diǎn)
一、被告人彭某某不構(gòu)成詐騙罪
賣方是否具有欺騙故意（是否明知藝術(shù)品為假），是判斷其是否構(gòu)成詐騙罪的關(guān)鍵，而對(duì)主觀要件的判斷，須借助客觀行為來認(rèn)定。
1.從藝術(shù)品的來源上看：若賣方獲得藝術(shù)品的所有權(quán)時(shí)支付了足夠的對(duì)價(jià)或者是藝術(shù)品作者所贈(zèng)，其為真品的可能性較大，可以認(rèn)定賣方為善意的出讓人
在本案中，彭某某作為中學(xué)美術(shù)老師，十余年間從全國(guó)收藏、收購(gòu)王某某畫作，根據(jù)畫作的大小、收購(gòu)的地方不同，收購(gòu)的人員不同，價(jià)格從幾百、幾千到幾萬元不等，而且彭某某還特意在銀行開了二個(gè)保險(xiǎn)柜將這些畫作予以保管。
由于同一名畫家不同時(shí)期的作品在市場(chǎng)上有不同的價(jià)格，且同等面額的貨幣在不同時(shí)期的購(gòu)買力不同，根據(jù)目前在案證據(jù)無法證明彭某某是以遠(yuǎn)遠(yuǎn)低于市場(chǎng)的價(jià)格（非正常價(jià)格）收購(gòu)了畫作，繼而推斷出這些畫作均系假畫，也無法推斷出彭某某有欺詐的故意，明知是假畫而予以銷售。
2.從藝術(shù)品儲(chǔ)存的方式上看：若賣方以最有利于藝術(shù)品的保存方式進(jìn)行儲(chǔ)存，并且對(duì)藝術(shù)品保護(hù)十分到位，也可以認(rèn)定賣方為善意的出讓人
在本案中，彭某某與A公司進(jìn)行合作時(shí)，A公司的老板劉某查閱了彭某某處王某某的畫，劉某本人也認(rèn)為這些畫作全部都是王某某真跡后才與彭某某合作。
事后，劉某還私藏了四幅作品，并對(duì)彭某某稱已經(jīng)賣掉了。
以上事實(shí)可以說明，雙方都對(duì)畫作達(dá)成了一致的認(rèn)識(shí)，彭某某沒有欺騙劉某的主觀意圖，劉某也并沒有上當(dāng)受騙。
因此，根據(jù)疑罪從無的原則，不能認(rèn)定彭某某構(gòu)成詐騙罪。
二、被告人彭某某不構(gòu)成侵犯著作權(quán)罪
（一）彭某某的行為不符合侵犯著作權(quán)罪的構(gòu)成要件
要認(rèn)定行為人構(gòu)成侵犯著作權(quán)罪，則要首先判斷賣方是否明知所售藝術(shù)品為假，且所售藝術(shù)品也確實(shí)為假；若賣方不知藝術(shù)品為假且無法判斷所售藝術(shù)品為假，則不能認(rèn)定構(gòu)成侵犯著作權(quán)罪。
1現(xiàn)有證據(jù)不足以證明彭某某明知是假畫而予以銷售
前文已經(jīng)論述，無法確定彭某某明知交給A公司的王某某畫作為假，因此不符合侵犯著作權(quán)罪的主觀構(gòu)成要件。
2.在案證據(jù)無法證明彭某某交給A公司的王某某畫作為假
本案的鑒定意見無法證明彭某某交給A公司出售的王某某畫作為假，且無法確定公安機(jī)關(guān)從舒某某處扣押的《XXX》系彭某某提供給A公司的同一畫作。
首先，該畫作的大小在彭某某提供給劉某的作品清單、A公司出具的收據(jù)、舒某某的刑事控告書、公安機(jī)關(guān)扣押記錄等4處的表述、記錄規(guī)格不完全一致；
其次，公安機(jī)關(guān)扣押的《XXX》畫作上未做任何標(biāo)記，無法確定畫作來源，且舒某某不是在彭某某處購(gòu)買畫作，舒某某也是在購(gòu)買畫作3個(gè)月后發(fā)現(xiàn)畫作有問題進(jìn)而向公安機(jī)關(guān)報(bào)案。
（二）彭某某的涉案數(shù)額并未達(dá)到侵犯著作權(quán)罪的入罪標(biāo)準(zhǔn)
根據(jù)相關(guān)司法解釋規(guī)定，侵犯著作權(quán)罪要違法所得數(shù)額3萬元以上或者非法經(jīng)營(yíng)數(shù)額5萬元以上，才予立案追訴。
本案中，舒某某以3.5萬元的價(jià)格從A公司處買了一幅假畫，A公司與彭某某約定的價(jià)格是A公司以每平尺3萬元左右出售，彭某某按照每平尺2萬元結(jié)算，但目前彭某某與劉某還未實(shí)際結(jié)算。
所以，彭某某所得的實(shí)際數(shù)額達(dá)不到3萬元，經(jīng)營(yíng)數(shù)額僅3.5萬元，未達(dá)到侵犯著作權(quán)罪的入罪標(biāo)準(zhǔn)。
綜上所述，彭某某不構(gòu)成詐騙罪和侵犯著作權(quán)罪，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定被告人無罪。
案件結(jié)果
法院認(rèn)為，公訴機(jī)關(guān)指控彭某某犯侵犯著作權(quán)罪的事實(shí)不清，證據(jù)尚未確實(shí)充分，最終宣告彭某某無罪。
相關(guān)法律規(guī)定
《中華人民共和國(guó)刑法（2020修正）》
第217條：【侵犯著作權(quán)罪】以營(yíng)利為目的，有下列侵犯著作權(quán)或者與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利的情形之一，違法所得數(shù)額較大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處三年以下有期徒刑，并處或者單處罰金；違法所得數(shù)額巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金：（1）未經(jīng)著作權(quán)人許可，復(fù)制發(fā)行、通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播其文字作品、音樂、美術(shù)、視聽作品、計(jì)算機(jī)軟件及法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他作品的；（5）制作、出售假冒他人署名的美術(shù)作品的。
最高人民檢察院、公安部關(guān)于印發(fā)《最高人民檢察院、公安部關(guān)于公安機(jī)關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定（一）》的通知（2008年06月25日發(fā)布）
第26條：以營(yíng)利為目的，未經(jīng)著作權(quán)人許可，復(fù)制發(fā)行其文字作品、音樂、電影、電視、錄像作品、計(jì)算機(jī)軟件及其他作品，或者出版他人享有專有出版權(quán)的圖書，或者未經(jīng)錄音錄像制作者許可，復(fù)制發(fā)行其制作的錄音錄像，或者制作、出售假冒他人署名的美術(shù)作品，涉嫌下列情形之一的，應(yīng)予立案追訴：（1）違法所得數(shù)額三萬元以上的；（2）非法經(jīng)營(yíng)數(shù)額五萬元以上的；（3）未經(jīng)著作權(quán)人許可，復(fù)制發(fā)行其文字作品、音樂、電影、電視、錄像作品、計(jì)算機(jī)軟件及其他作品，復(fù)制品數(shù)量合計(jì)五百?gòu)垼ǚ荩┮陨系模唬?）未經(jīng)錄音錄像制作者許可，復(fù)制發(fā)行其制作的錄音錄像制品，復(fù)制品數(shù)量合計(jì)五百?gòu)垼ǚ荩┮陨系模唬?）其他情節(jié)嚴(yán)重的情形。
《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)刑事訴訟法>的解釋（2021）》
第86條：在勘驗(yàn)、檢查、搜查過程中提取、扣押的物證、書證，未附筆錄或者清單，不能證明物證、書證來源的，不得作為定案的根據(jù)。
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項(xiàng)鵬飛
