肖文彬：詐騙犯罪、經(jīng)濟犯罪大要案律師、廣強所副主任、高級合伙人暨詐騙犯罪辯護與研究中心主任（承辦過不少中央電視臺報道、公安部、最高檢、最高院督辦或指定管轄的案件）

第一部分：前 言

很多當(dāng)事人和不少律師認為，只要隨便學(xué)習(xí)一下、被高人指點一下，就能達到較高的刑辯水平，就能辦理具體的刑事案件，這種想法不僅幼稚可笑，更是對刑事辯護的褻瀆。很多真功夫是需要名師指點的，是需要律師具備良好的專業(yè)功底，需要在技能與技巧方面進行長年累月的學(xué)習(xí)與積累，還需要具備高超的悟性和智慧，而這些皆不是一朝一夕之內(nèi)就能速成的！因為那的確不是“葵花寶典”。

正如世上沒有兩片完全相同的樹葉一樣，世上也沒有技能完全相同的兩位律師，每一位律師的履歷、天賦悟性、專業(yè)技能具有專屬性、各不相同的，因此，刑事律師的專業(yè)技能（專業(yè)辯護）是具有不可替代性的。只有高水平的專業(yè)律師才是案件操作的最佳實施者。

但是刑事辯護還是有規(guī)律可行，有不少基本的技能與技巧，如同金庸武俠小說中的“易筋經(jīng)”，至高無上又博大精深，本人專注于詐騙類、經(jīng)濟類刑事案件，也在刑事辯護探索的路上。在司法實務(wù)中，很多人將技能與技巧混為一談，但技能和技巧是完全不同的東西，技能是最基本的能力，而技巧是在技能的基礎(chǔ)上更熟練、巧妙地運用技能的方式、方法。技能是基礎(chǔ)、是前提，所謂“基礎(chǔ)不牢、地動山搖”。但是這些年來，不少人寧愿喜歡用技巧，不愿意講技能，甚至很多人在追求技巧，忽視技能，這是一個本末倒置的認識和做法。

肖律師根據(jù)自己十余年辦理詐騙類、經(jīng)濟類犯罪案件的執(zhí)業(yè)經(jīng)驗以及對這方面的研究總結(jié)，在本文中將詳談律師辦理刑事案件（尤其是詐騙類刑事案件），需要具備哪些重要的辯護技能與技巧，以供大家參考指點。

第二部分：正文

一、扎實的專業(yè)基礎(chǔ)是最根本的技能

（一）專業(yè)辯護要求辯護律師應(yīng)當(dāng)具備實體法、刑事訴訟法、刑事證據(jù)法三門學(xué)科的深厚功底

凡事皆有大本大源，刑事辯護也是如此。一切有效的刑事辯護（以下簡稱“有效辯護”）都需要扎實的專業(yè)知識作為基礎(chǔ)，無論是口頭辯護還是書面辯護，沒有扎實的實體法（不限于刑法）、刑事訴訟法、刑事證據(jù)法等方面的專業(yè)知識基礎(chǔ)，有效辯護便無從談起。很多人認為，經(jīng)過長期的大學(xué)專業(yè)教育和司法考試的歷練，絕大部分人就應(yīng)該具備了法律層面的基本功，似乎就可以應(yīng)對絕大多數(shù)的刑事案件了。然而，隨著歲月的變遷，社會的發(fā)展，當(dāng)今的刑事案件愈發(fā)呈現(xiàn)出新穎化、多樣化、復(fù)雜化的趨勢。“法有限，而情無窮”“實踐是檢驗真理的重要標(biāo)準(zhǔn)”，筆者認為大學(xué)里的專業(yè)教育和司法考試所學(xué)到的專業(yè)知識，已遠遠不能滿足刑辯實務(wù)對理論知識的需求。原因在于：大學(xué)階段的專業(yè)教學(xué)知識可操作性低（沒有關(guān)于刑事辯護方面的實戰(zhàn)課程）、課程內(nèi)容滯后和涉及面窄、不夠系統(tǒng)全面的現(xiàn)狀，使得律師在從業(yè)后必須通過實務(wù)操作、實務(wù)總結(jié)對理論知識進行更深層次、更具針對性的篩選與提升。

肖律師曾在《為什么說刑事律師的專業(yè)辯護具有不可替代性 》一文中提到，律師的真功夫是需要拜名師學(xué)藝才能取得，很多東西是難以無師自通的，其中就包括實體法、刑事訴訟法、刑事證據(jù)法方面的專業(yè)基礎(chǔ)提升。筆者所指的名師是指實至名歸而非徒有虛名的名師。經(jīng)過名師的指點，我們能知道自身法律基礎(chǔ)與法律技能的薄弱之處，知道打好基礎(chǔ)要學(xué)習(xí)權(quán)威的教科書、權(quán)威專著與權(quán)威案例。其次，在名師的指點下，你才能系統(tǒng)而精準(zhǔn)地學(xué)習(xí)到專業(yè)知識與實務(wù)技能。

很多律師認為，這些學(xué)科在大學(xué)里都學(xué)過，又經(jīng)過司法考試的檢驗，不用再老生常談。筆者認為，必須要系統(tǒng)學(xué)習(xí)上述學(xué)科的權(quán)威教科書、權(quán)威學(xué)者的專著和權(quán)威案例才算合格。令人遺憾的是，很多律師同行并不知道上述學(xué)科的權(quán)威學(xué)者是誰，權(quán)威教科書是哪些，對權(quán)威案例也是一頭霧水。如果對上述入門的基礎(chǔ)知識缺乏明確認知的話，在筆者看來，是缺乏做好專業(yè)律師的基本功底的。權(quán)威為什么重要？因為權(quán)威的知識才具備公信力，才具有普遍遵奉的價值，才會被司法部門所采納。

看過陳興良老師《判例刑法學(xué)》（上、下兩冊）的人都知道，即便是貴為最高院的部分法官也存在不少的法律概念錯誤、法理錯誤、法律邏輯錯誤。我想，這些都與沒有系統(tǒng)學(xué)過權(quán)威的專業(yè)知識有關(guān)。最高院的部分法官如此，更遑論我們律師？如果在上述三方面打好基礎(chǔ)，你就站在了刑事辯護的制高點，你就會在專業(yè)功底上越眾而出。而對這些方面的察覺洞悉往往是需要名師指點的。

因此，筆者經(jīng)常提到，律師的真功夫是需要拜名師學(xué)藝才能取得，很多東西是難以無師自通的。這里的名師是指實至名歸而非徒有虛名的名師。

首先，在名師的指點下，你才能知道自身法律基礎(chǔ)與法律技能的薄弱之處，知道打好基礎(chǔ)要學(xué)習(xí)權(quán)威的教科書、權(quán)威專著與權(quán)威案例；其次，在名師的指點下，你才能系統(tǒng)而精準(zhǔn)地學(xué)習(xí)專業(yè)知識與實務(wù)技能。另外，筆者認為，現(xiàn)在社會上舉辦的各種培訓(xùn)，的確可以讓參加者學(xué)習(xí)到其中一點或幾點知識或技能，但最基礎(chǔ)的知識與技能是無法通過培訓(xùn)來系統(tǒng)、全面、深入地學(xué)習(xí)到。“臺上一分鐘，臺下十年功”，刑事辯護的真功夫必須經(jīng)名師指點，在理論和實務(wù)之間進行日積月累的長期學(xué)習(xí)才有可能取得。只見樹木不見森林式的培訓(xùn)或?qū)W習(xí)，只能“治標(biāo)不治本”，知識與技能注定是殘缺不全的！只有經(jīng)過系統(tǒng)、全面、精準(zhǔn)的學(xué)習(xí)，才使得自己的專業(yè)水平及時應(yīng)對刑事辯護的需求，也才能夠使自己在刑事辯護領(lǐng)域越眾而出。

盡管幾乎所有律師自我感覺良好，但筆者察覺到，如果沒有名師高人指點，絕大部分律師辦理重大刑案可能連資料都不會找（不會找權(quán)威的資料，因為不知道什么是權(quán)威的資料），連閱卷都不會（不會做閱卷筆錄，筆者后面將詳細敘述），更遑論進行更復(fù)雜的發(fā)問、質(zhì)證、舉證與辯論了！

“基礎(chǔ)不牢，地動山搖”，就肖律師所經(jīng)歷過的無數(shù)庭審當(dāng)中，專業(yè)基礎(chǔ)的好壞、專業(yè)水平的高低，直接決定法庭辯論水平的高低，其他的技能（方法與經(jīng)驗）倒在其次；尤其是重大、復(fù)雜、疑難刑事案件的辯論，高手之間的較量，法律基礎(chǔ)、專業(yè)水平如何，在圈內(nèi)人面前一覽無遺、高下立判。

如何打好扎實的專業(yè)基礎(chǔ)，如何才能學(xué)到權(quán)威的知識，筆者曾在《如何成為中國頂級刑辯律師：刑辯律師提升法律專業(yè)水平的三層境界》一文中有過詳細的論述，在此不再贅述。

需要補充的是，實務(wù)中刑民交叉、刑行交叉的案件不在少數(shù)，專業(yè)的刑事辯護律師不能局限于刑法領(lǐng)域的研習(xí)，還需要研究有關(guān)的民商法、合同法、行政法方面的權(quán)威知識。尤其是涉詐騙類案件，以合同詐騙罪為例，區(qū)分罪與非罪、區(qū)分合同詐騙與民事欺詐（民事違約），這要求律師還需具備《民法》《合同法》等方面的專業(yè)功底。比如司法實踐中的保健品“詐騙”，判斷其行為到底是符合詐騙罪的構(gòu)成要件？還是民事欺詐的構(gòu)成要件？抑或民事違約行為的構(gòu)成要件？罪與非罪之間的判斷，顯示出錯綜復(fù)雜的局面......這些都需要律師具備權(quán)威的刑民交叉方面的專業(yè)知識。

（二）需要具備專注于某一刑辯領(lǐng)域的專業(yè)技能

律師的核心競爭力在于專注、專業(yè)，成為某一領(lǐng)域的刑辯專家。律師行業(yè)與醫(yī)生行業(yè)有相似之處，都很講究其領(lǐng)域的專業(yè)化，比如醫(yī)學(xué)科目分工為內(nèi)科與外科，內(nèi)科包括呼吸內(nèi)科，消化內(nèi)科，心血管內(nèi)科，神經(jīng)內(nèi)科，內(nèi)分泌科，血液內(nèi)科，傳染病科，小兒科等等；外科包括有普通外科、胸外科、神經(jīng)外科、顱腦外科等。律師專業(yè)分工也越來越細，有刑辯律師、醫(yī)療糾紛律師、離婚糾紛律師、合同糾紛律師、公司法務(wù)律師、房地產(chǎn)律師、金融律師、證券律師等。律師和醫(yī)生一樣，一個人的精力有限，其所涉及的專業(yè)領(lǐng)域不可能面面俱到、樣樣精通，所謂“博而不專”“博而不精”指的就是這個道理。任何領(lǐng)域都精通的人意味著在任何領(lǐng)域都不精通。

在精細化、專業(yè)化成為趨勢潮流的情形下，刑事辯護也是如此。就像我們廣強刑事律師團隊早在十年前就已經(jīng)細分為詐騙犯罪、毒品犯罪、走私犯罪、職務(wù)犯罪、網(wǎng)絡(luò)犯罪等方面的研究與辯護了，而且是表里如一、身體力行。而筆者就是專門研究和辦理詐騙類案件的刑事律師，自覺詐騙類案件方面的學(xué)問也是博大精深、奧妙無窮，需深耕細作方能有成。“專注才能專業(yè)”，所以筆者認為，對某一領(lǐng)域研究透、吃透，再累積這方面的辦案技能和技巧，時間一長才會成為這領(lǐng)域內(nèi)的專家。

二、法律檢索技能與技巧

律師辦案離不開法律檢索，不僅僅是檢索辦案所需要的法條，還包括權(quán)威案例、權(quán)威法理學(xué)說（包括專著、教材、論文）。筆者認為，法律檢索技能與律師的專業(yè)功底、經(jīng)驗視野相輔相成，因為專業(yè)功底或經(jīng)驗視野欠缺的人，就很難找到準(zhǔn)確法條、權(quán)威案例、權(quán)威法理學(xué)說作為辦案的依據(jù)，有效辯護便是空中樓閣；而擁有扎實的專業(yè)功底，豐富的經(jīng)驗視野，才能夠幫助我們在更短時間內(nèi)、更加精準(zhǔn)地找到我們需要的法律資料。盡管幾乎所有律師自我感覺良好，但筆者察覺到，如果沒有名師高人指點，大部分律師辦理重大刑案可能連資料都不會找，不會找權(quán)威的資料，因為不知道什么是權(quán)威的資料。

我們國家是成文法國家，要求一名律師把紛繁復(fù)雜的成文法律全部記清是不現(xiàn)實的，而且如今互聯(lián)網(wǎng)法律數(shù)據(jù)庫為律師提供了快速、便捷的法律檢索途徑，律師在技術(shù)上也沒有必要將一切法律倒背如流。筆者認為，法律數(shù)據(jù)庫就相當(dāng)于律師的“武器庫”，一個能滿足戰(zhàn)斗需求的武器庫，其武器必然是最先進的、最豐富的；同理，一個能滿足辦案需求的法律數(shù)據(jù)庫，其內(nèi)容也必然是更新速度最快的、最多樣的。實務(wù)中常用的法律數(shù)據(jù)庫有：北大法寶、北大法意、威科先行、法律圖書館、中國法律法規(guī)數(shù)據(jù)庫、LexisNexis、Westlaw等等。尋找到適合自己的數(shù)據(jù)庫，是掌握法律檢索技能的第一步。

以刑事案件為例，律師辦理刑事案件時往往需要檢索所辦案件的全部法律法規(guī)。所謂全部法律法規(guī)，一般涵括在刑事實體法、刑事訴訟法、刑事證據(jù)法三大范疇之中，但不僅僅局限于《刑法》《刑事訴訟法》等基本法律以及相關(guān)的立法解釋、司法解釋；律師往往還需要引用不少部門規(guī)章、規(guī)范性文件（兩高批復(fù)等）甚至是地方性法規(guī)內(nèi)容，例如實務(wù)中被頻繁引用、有“準(zhǔn)司法解釋”之稱的《公安機關(guān)辦理刑事案件程序規(guī)定》。比如說關(guān)于詐騙罪、合同詐騙罪的法律法規(guī)，就需要按照上述順序一網(wǎng)打盡所有的法律條文，尤其需要注意的是，那些失效廢止的法律規(guī)定是需要排除在外的，而且目前可以通過北大法寶、法律圖書館來檢索出是否為現(xiàn)行有效的法律條文，而其他的法律法規(guī)檢索網(wǎng)站一般欠缺此方面的識別功能。

關(guān)于檢索收集全部法律法規(guī)還應(yīng)包括申請調(diào)取證據(jù)、申請非法證據(jù)排除、申請回避、程序違法發(fā)回重審等方面的法律法規(guī)，因為這些法律法規(guī)是可能用得上的，用來保障當(dāng)事人辯護權(quán)并且可以對抗部分司法人員不法行為的法律規(guī)定。比如說一審法官不當(dāng)限制當(dāng)事人和律師發(fā)言，這就屬于《刑事訴訟法》第二百三十八條所規(guī)定的程序嚴(yán)重違法、應(yīng)當(dāng)發(fā)回重審的情形，辯護律師可以此法律條文來進行對抗，最大限度地維護當(dāng)事人的合法權(quán)益。

除此之外，辦理刑事案件還需要檢索與在辦案件類似的案例（尤其是權(quán)威案例）來支持律師的辯護觀點。最簡單的檢索案例方法是：在裁判文書網(wǎng)（北大法寶、無訟案例）上，先選擇與本案案由相同的案例，再輸入一至數(shù)個關(guān)鍵詞就檢索了需要的案例。但是，筆者對這種過于簡單的檢索方法不敢茍同，這種過于簡單的案例檢索方法有一個非常“致命”的缺陷——忽視了案例的權(quán)威性。

筆者認為，檢索案例應(yīng)當(dāng)首先從兩高的指導(dǎo)性案例進行檢索，因為兩高的指導(dǎo)性案例對于法官作出裁判是具有指導(dǎo)效力的，一般情況下應(yīng)當(dāng)參照適用；其次，可以從《刑事審判參考》《最高人民法院司法觀點集成》系列叢書中檢索案例，上述書籍代表了最高人民法院對一些法律適用問題的司法態(tài)度和立場，也反映了最高人民法院刑事審判業(yè)務(wù)庭對一些法律問題的傾向性意見，對全國法院審理類似案例的裁判具有很強的參考價值；再者，我們可以根據(jù)案件審理法院的地域，從其上級法院（包括省高院、市中院）或者本級法院（縣法院或區(qū)法院）作出過的相似判例進行檢索，因為同一法院對高度相似的兩個案件的裁判，不能出現(xiàn)完全不一樣的裁判理由與裁判結(jié)果（不能自我打臉），同時也不能與其上級法院的裁判觀點相左；如能找到這方面的案例，對律師的辯護則大有好處。最后，窮盡上述方法仍檢索不到相關(guān)案例時，我們才能在全國法院范圍內(nèi)檢索類似的案例，來支持我們的辯護觀點。

與此同時，案例檢索不僅可以在裁判文書網(wǎng)等網(wǎng)站進行，還可以利用前述的法律數(shù)據(jù)庫進行檢索；也不僅僅局限在某幾個關(guān)鍵詞上，可以變換類似的關(guān)鍵詞進行檢索；也不能僅僅局限在固定的一個案由，因為實務(wù)中有很多以重罪罪名起訴最后以輕罪罪名判決的案例。

所以說，掌握法律檢索的技巧同樣重要，變更同類關(guān)鍵詞進行檢索便是其中之一。以筆者經(jīng)辦的一起涉嫌利用網(wǎng)絡(luò)視頻App詐騙的案件為例，筆者最初的檢索條件中，案由是“詐騙罪”，關(guān)鍵詞是“視頻App”和“無罪”，檢索結(jié)果是無一對我們有利。后來筆者將案由改為“非法經(jīng)營罪”，關(guān)鍵詞改為類似的“視頻網(wǎng)站”和“不構(gòu)成詐騙”，筆者便檢索到一個與本案事實高度相似但定性為非法經(jīng)營罪的輕罪案例。

三、會見溝通的技能與技巧

筆者在《肖文彬律師律師談涉詐騙犯罪案件會見當(dāng)事人的技能與技巧》一文中提到，刑事案件中，律師是否有效會見，是否專業(yè)交流，是否能預(yù)防法律風(fēng)險，直接影響到辯護工作的成敗。刑事案件不同階段的會見工作側(cè)重點有所不同，但是有幾個方面是相同的：（1）通過交流，與當(dāng)事人建立信任關(guān)系；（2）了解案件的具體情況或核實證據(jù)材料；（3）向當(dāng)事人確定辯護方案；（4）為當(dāng)事人提供法律咨詢，指導(dǎo)當(dāng)事人依法應(yīng)對訴訟進程（將當(dāng)事人培訓(xùn)成“半個律師”）；（5）親情交流與心理輔導(dǎo)，轉(zhuǎn)達家屬對當(dāng)事人的關(guān)心和問候，同時對當(dāng)事人進行必要的心理輔導(dǎo)。

如何掌握好會見溝通的技能，做好會見的工作，筆者已在《肖文彬律師律師談涉詐騙犯罪案件會見當(dāng)事人的技能與技巧》一文中作了詳細的解讀，有興趣的朋友可以網(wǎng)搜查看，筆者今天在此僅進行重點梳理。

首次會見（尤其是偵查階段的會見），首要任務(wù)是要建立起與當(dāng)事人的信任。如何建立起信任關(guān)系？這就需要辯護律師在詳細了解案情（知己知彼地去了解）、專業(yè)法律分析、權(quán)利義務(wù)告知、風(fēng)險防范、心理輔導(dǎo)與親情告知等方面下功夫。

比如在告知權(quán)利義務(wù)方面，筆者會直接告知當(dāng)事人依法可以享受的訴訟權(quán)利、如何依法學(xué)會自我保護(這是很多律師容易忽略的重要問題)：告知他以后在面對辦案機關(guān)的訊問時，與本案有關(guān)的，有如實回答的義務(wù)，回答一定要簡單明了，直奔主題，避免言多必失；對與本案無關(guān)的問題，有拒絕回答的權(quán)利。告知他在《訊問筆錄》上簽字時，一定要仔細核對訊問筆錄是否與自己所說的一致，完全一致才簽字；不一致的地方(尤其對自己不利或有利的情節(jié))有要求修改和補充的權(quán)利，否則可以拒絕簽字(這一點很重要，是依法自我保護的重要手段。在司法實踐中，不少嫌疑人、被告人只看一眼甚至不看筆錄就簽字了，最后在法庭上發(fā)現(xiàn)自己簽字的筆錄與自己當(dāng)時所說的不一致，這不一致的地方剛好對自己不利，若沒有客觀性很強的物證、書證，很難推翻自己已簽字的筆錄)。在刑事訴訟中，筆錄記載的是與案件有關(guān)的言詞證據(jù)，是案件中非常關(guān)鍵的證據(jù)材料，甚至能決定一個案件的證據(jù)鏈?zhǔn)欠裢暾绕涫窃趯Π讣聦嵾M行概括承認的情況下......告知他對辦案機關(guān)用作證據(jù)的鑒定意見，有向其出示的義務(wù)，如不服鑒定意見的，有權(quán)申請重新鑒定或補充鑒定等權(quán)利。告知他如何識別、應(yīng)對偵查機關(guān)的刑訊逼供、騙供、誘供、指供和其他讓嫌疑人進入“陷阱”的非法手段。

又比如在告知法律風(fēng)險方面，筆者在辦理涉詐騙類刑事案件中，首先會告知當(dāng)事人及其親屬不能從事串供、毀滅、偽造證據(jù)、威脅、引誘證人改變證言、提供假立功線索等帶來風(fēng)險的違法犯罪行為，并讓其在風(fēng)險告知書上簽字確認；其次，告知律師不僅要依法保護里面的人，更要依法保護外面的人不因觸犯法律而栽進去。很多時候，外面的親屬急于求成，實施的某些行為有意無意地觸犯了法律，不僅對里面的人毫無幫助，還把自己“陷”進去，得不償失，悔之晚矣，對此不可不防。

在審查起訴階段的會見，重點是依法指導(dǎo)當(dāng)事人如何應(yīng)對檢察官的訊問、核對《起訴意見書》及全案證據(jù)材料、確定此階段的辯護方案。關(guān)于如何依法指導(dǎo)當(dāng)事人應(yīng)對承辦檢察官的訊問，結(jié)合筆者辦理N起詐騙類案件的經(jīng)驗，承辦檢察官在審查起訴階段的訊問通常會有以下內(nèi)容，常見的訊問“套路”：

檢察官首先會問：“你知道你是因為什么事情進來的嗎？”，當(dāng)事人的回答一般會分這幾種情況：

未經(jīng)律師指導(dǎo)，多數(shù)的當(dāng)事人會直接說“詐騙”；

稍微經(jīng)過律師專業(yè)指導(dǎo)的當(dāng)事人，他們會說“涉嫌詐騙”；

案件確實存在無罪辯護空間的，當(dāng)事人經(jīng)律師依法指導(dǎo)后會說“我不清楚被關(guān)押的原因，公安機關(guān)認為我涉嫌詐騙，但我認為我是不構(gòu)成詐騙或者說我是無罪的”。

然后，檢察官第二句話會問：“在偵查階段中，你對公安機關(guān)所作的筆錄是否屬實？”，承辦檢察官這句話問非常高深，當(dāng)事人回答這句話前，需要仔細回憶以前公安機關(guān)對其進行過幾次訊問、訊問的內(nèi)容是什么、有沒有作出過哪些對自己有利或者不利的供述、筆錄是否與屬實并自己所說的一致等等，否則會造成不必要的麻煩。

實務(wù)中出現(xiàn)過這種對當(dāng)事人不利的情況——在缺少專業(yè)的律師指導(dǎo)下，不少當(dāng)事人沒有全面、仔細地核對筆錄內(nèi)容就在上面簽字確認，絲毫沒有察覺出里面有對其不利的不實內(nèi)容；在審查起訴階段又對檢察官表示“以前對公安機關(guān)所作的供述屬實”，等于把自己沒有做過的事也承認了。作為一個成年人，在對自己的口供已經(jīng)簽字確認，訊問人員又沒有對其刑訊逼供的情形下，這種粗枝大葉、自我挖坑式的做法，事后律師和當(dāng)事人要推翻之前的口供，獲得辦案機關(guān)認可的難度將會大大增加。

接下來，檢察官可能又會問：“你是否認罪？”，這里認罪所指的罪，檢察官是特指詐騙罪的，而不是指的其他輕罪，因為檢察官通過前面環(huán)環(huán)相扣的訊問，問第三個問題目的在于讓當(dāng)事人承認自己實施了詐騙，從而將其之前供述的事實固定下來。

在實務(wù)中，當(dāng)事人沒有經(jīng)過律師的指導(dǎo)，光是應(yīng)對上面三個問題已經(jīng)是漏洞百出。如果說涉案當(dāng)事人確實是無罪或者僅構(gòu)成輕罪的，那么律師就會告訴當(dāng)事人需要先向承辦檢察官說出對其有利的事實，之前所做的供述哪些是屬實的、哪些是不實的，然后再辯解自己不構(gòu)成詐騙或者僅構(gòu)成輕罪的觀點和理由。

下一步，檢察官會說：“請將把你以前涉案的事實、經(jīng)過再詳細說一遍。”這時候就需要注意了，當(dāng)事人不僅僅是把偵查階段公安所做筆錄中的屬實部分再復(fù)述一遍；更重要的，是將以前筆錄里面沒有提到過的對自己有利事實、或者提到過但偵查人員沒有將其記入筆錄的有利事實向檢察官強調(diào)一遍。

在一審階段的會見，重點是與當(dāng)事人核對《起訴書》與全案的證據(jù)材料，確定最終的辯護方案，并通過庭審會見，依法指導(dǎo)當(dāng)事人如何應(yīng)對整個庭審流程。開庭前的會見，律師要依法對當(dāng)事人進行專業(yè)輔導(dǎo)，一般會選擇開庭前的三四天進行會見，因為這個時間點能夠給當(dāng)事人充足的時間吸收理解律師說的內(nèi)容、充分準(zhǔn)備接下來的庭審，不至于因為間隔時間過長導(dǎo)致遺忘。

開庭前的輔導(dǎo)，重點是法律層面的輔導(dǎo)。

第一，律師要向當(dāng)事人詳細介紹刑事訴訟一審的庭審流程、有哪些環(huán)節(jié)：庭審開始后，公訴人會宣讀起訴書，之后將依照“公訴人→法官→被告人的辯護人（可能還包括其他同案被告人的辯護人）”的順序進行庭審發(fā)問環(huán)節(jié)。接下來還有舉證質(zhì)證的環(huán)節(jié)、法庭辯論以及最后的被告人陳述環(huán)節(jié)。

第二，律師要向當(dāng)事人預(yù)測審判長和公訴人的發(fā)問內(nèi)容，并依法指導(dǎo)當(dāng)事人應(yīng)對發(fā)問。在筆者辦理的不少案件當(dāng)中，筆者向當(dāng)事人就審判長和公訴人可能發(fā)問的問題進行了全面預(yù)測，并依法指導(dǎo)當(dāng)事人如何有技能地如實作答，基本上會命中90%以上的庭審發(fā)問問題，當(dāng)事人的回答往往比較流暢、得體，給審判長的印象要比其他同案被告人好不少。在具體案件中如何應(yīng)對發(fā)問，筆者在《辯護律師如何對被控特大網(wǎng)絡(luò)盜竊罪一案的當(dāng)事人進行精準(zhǔn)發(fā)問？》一文有過細致的描述，有興趣的朋友可以網(wǎng)搜查看。

第三，律師要想當(dāng)事人告知辯護人在庭審的發(fā)問內(nèi)容，同樣需要依法指導(dǎo)當(dāng)事人應(yīng)對發(fā)問。在開庭前的一周，律師應(yīng)該完成《庭審發(fā)問提綱》，庭審發(fā)問的目的就在于要通過必要的發(fā)問把有利于當(dāng)事人的情節(jié)以及事實凸顯出來，并反駁、澄清公訴人的不當(dāng)訊問。關(guān)于律師如何進行發(fā)問，筆者在《刑辯律師對被告人發(fā)問的技能與技巧》一文中已經(jīng)詳細闡述，本文不再贅述。律師在庭審前會見，最重要的就是要依法指導(dǎo)當(dāng)事人配合律師的庭審辯護工作，依法指導(dǎo)當(dāng)事人如實回答律師的發(fā)問，有助于雙方在庭審中產(chǎn)生最佳的配合效果。

第四，律師要依法指導(dǎo)當(dāng)事人如何應(yīng)對法庭質(zhì)證、法庭辯論以及最后陳述。這里面由于涉及到深厚的法律功底及實務(wù)經(jīng)驗，詳見筆者所寫的其他相關(guān)文章，無法在此詳細展開敘述。除了法律層面的輔導(dǎo)之外，庭審前會見還需要對當(dāng)事人進行心理層面的輔導(dǎo)。

關(guān)于二審階段的會見要點，除了建立新的信賴關(guān)系外，重點是依法指導(dǎo)當(dāng)事人提起上訴，分析案件的辯護方案以及是否開庭審理，并依法告知當(dāng)事人和律師該如何應(yīng)對。具體內(nèi)容詳見筆者所寫的《刑事會見有哪些大學(xué)問（二審會見篇）》一文。由于實務(wù)中有80%以上的二審案件是不開庭審理的，除了必須要開庭的一審判死刑、檢察院抗訴案件外，但為了更好地發(fā)表辯護意見和引起法官重視，或者基于力爭發(fā)回重審或改判的辯護策略，辯護律師視情況向法院申請調(diào)取新的證據(jù)材料、申請開庭審理是非常有必要的。

四、閱卷的技能與技巧

肖律師在《集資詐騙罪辯護律師：如何為“e租寶”一案進行有效辯護？》《詐騙犯罪案件辯護律師如何進行有效閱卷？》兩文中提到，閱卷是辦案的基本功，是有效辯護的前提，是律師會見、核實證據(jù)、庭審發(fā)問、質(zhì)證、舉證、辯論的基礎(chǔ)。尤其是做無罪辯護的案件，辯護律師就得深入細致地審閱全部案卷材料，不得有任何遺漏。因為中國的刑事審判是以案卷中心主義，有效的辯點就藏于細節(jié)中，要做到對案卷材料爛熟于胸的程度。

需要強調(diào)的是，也是《如何為“e租寶”一案進行有效辯護？》一文中所提到的，要高質(zhì)量完成閱卷工作、掌握好閱卷的技能，有三個必要條件：

第一，保證有充足的閱卷時間。一般重大、復(fù)雜的案件，案卷材料少則三四十卷，多則上百卷，需要審閱的案卷頁數(shù)少則幾千頁，多則上萬頁。所以說閱卷是最耗費律師精力與時間的工作，沒有之一，閱卷工作甚至能占到承辦案件工作量的50%-80%。就筆者親身辦理的一起涉嫌保健品詐騙案，筆者為該案的被告人做無罪辯護，此案案卷材料共112卷，近兩萬頁的證據(jù)材料，筆者整整花了一個多月的閱卷時間才把案卷材料全部消化掉，因此在法庭上辯護人無論是在發(fā)問、質(zhì)證階段還是辯論階段，皆成竹在胸、游刃有余，絲毫不擔(dān)心有任何遺漏。

第二，做好詳細的閱卷筆錄。針對數(shù)千頁、數(shù)萬頁以上的案卷材料，打印出來的材料往往堆積如山，如果不做閱卷筆錄，閱卷時必定是眼花繚亂、無從下手。因此，律師需要對全部案卷材料進行比較、歸納、思考，再詳盡地制作閱卷筆錄，將對被告人有利、不利的證據(jù)材料全部列出來，要精確到證據(jù)內(nèi)容在第幾卷第幾頁第幾行，這樣的閱卷筆錄才算是全面而不失偏頗。律師做好閱卷筆錄，為的就是能夠?qū)胤降娜胱锼悸纷鞒鼍珳?zhǔn)判斷、并對控方舉證的內(nèi)容爛熟于心。控方舉證的內(nèi)容是否全面？對當(dāng)事人有利不利的點都有哪些？辯護律師應(yīng)當(dāng)如何質(zhì)證應(yīng)對？有了詳細的閱卷筆錄，律師才可以從容應(yīng)對。

第三，閱卷也得親歷親為。閱卷不是一個簡單的看卷過程，它凝聚了閱卷人的專業(yè)認知、經(jīng)驗見識、智慧靈感于一身，承辦律師不能將閱卷的主要工作交給助理去辦的，因為助理閱卷往往有很多問題是看不出來、會有遺漏的。刑事案件往往涉及被告人的生命、自由與財產(chǎn)，一旦發(fā)生失誤，對當(dāng)事人來說就是天大的事情，因此，律師閱卷也得親力親為才能保障辦案質(zhì)量。

正如筆者前面所講，技巧是在技能的基礎(chǔ)上更熟練、巧妙地運用技能的方式、方法，在閱卷技能足夠扎實的基礎(chǔ)上，我們才可以更加熟練、巧妙地通過閱卷找到案件存在的有效辯點。不過筆者認為，閱卷工作沒有什么特殊的技巧，唯獨一個技巧不可或缺，那就是細致，包括全面閱卷與重點閱卷。

就拿一個《提訊證》來說，如果閱卷時不夠細致，我們根本發(fā)現(xiàn)不到案件的問題所在。筆者在《魔鬼盡在細節(jié)中——<提訊證>在律師閱卷中的重要性》一文中提到：

（一）通過與其他同案犯的《提訊證》相比較，可能會發(fā)現(xiàn)訊問的偵查人員存在同一時間“分身”訊問的違法情形，進而影響訊問筆錄內(nèi)容的真實性、合法性；

（二）通過比對訊問時間先后及訊問筆錄內(nèi)容，可能會發(fā)現(xiàn)同一偵查人員先后通過對不同同案犯的訊問里，存在以甲的供述來對乙進行誘供、指供的違法情形；

（三）通過核對提訊時間，看是否存在偵查人員對被告人進行疲勞審訊或缺失部分筆錄的情形。疲勞審訊是屬于非法審訊，可能會影響到口供內(nèi)容的真實性問題；而缺失的筆錄可能就是影響無罪、罪輕的關(guān)鍵筆錄，因此律師閱卷不可大意；

（四）通過核對訊問人姓名，去相關(guān)公安機關(guān)或其官網(wǎng)查詢一下看是否存在非偵查人員參與訊問的違法情形。

由此可見，一個看似簡單的《訊問證》，通過比對訊問時間、訊問先后順序、訊問問題、訊問人姓名這些細節(jié)內(nèi)容就能發(fā)現(xiàn)隱藏如此多的問題，沒有經(jīng)過名師指點、沒有細致閱卷，律師根本無法發(fā)現(xiàn)案件可能存在上述違法問題。但是一旦發(fā)現(xiàn)之后，律師可以果斷地申請非法證據(jù)排除，尤其要將筆錄形成的合法性與筆錄內(nèi)容的真實性聯(lián)系起來，這樣更能引起司法人員的重視，更有可能達到律師辯護的效果。

五、庭審發(fā)問、質(zhì)證、辯論的技能與技巧

我國刑事訴訟的庭審流程中，庭審的發(fā)問、質(zhì)證環(huán)節(jié)發(fā)生在法庭調(diào)查階段。法庭調(diào)查是法庭審理的中心環(huán)節(jié)，其目的在于通過訊問被告人和審查、核實證據(jù)材料，查明案情的真相，為判決提供事實根據(jù)，以便依法準(zhǔn)確審理案件。在法庭調(diào)查階段中，先由公訴人（二審是檢察員）、法官訊問被告人，接下來才是辯護人向被告人進行發(fā)問。而法庭辯論，由控辯雙方圍繞犯罪事實、罪名是否成立、證據(jù)是否充分、程序是否違法等與定罪量刑有關(guān)的爭議問題，在法庭調(diào)查的基礎(chǔ)上進一步發(fā)表意見、互相辯論。

關(guān)于辯護人對被告人發(fā)問的技能與技巧，肖律師曾在《刑事案件庭審發(fā)問的技能與技巧及六大注意事項》一文中進行過詳細的論述，本文將不再重復(fù)，有興趣的朋友可以網(wǎng)搜閱讀。

但需要強調(diào)的是，對被告人進行發(fā)問目的是使得法庭能夠初步了解被告人對檢察機關(guān)指控犯罪的態(tài)度，對案件事實建立初步印象。律師要達到發(fā)問的目的，是需要一定的技能與技巧的。律師在法庭訊問（發(fā)問）被告人環(huán)節(jié)時精力要高度集中，要通過必要的發(fā)問把有利于當(dāng)事人的情節(jié)以及事實凸顯出來，并反駁、澄清公訴人的不當(dāng)訊問。律師作為辯護人發(fā)問的意義在于，通過對被告人的發(fā)問是為自己后面的辯護工作做準(zhǔn)備——具體來說是為質(zhì)證、舉證、辯論做好鋪墊和引導(dǎo)作用。

對于避免重復(fù)發(fā)問，其實是需要一定技巧的。有時候?qū)τ诠V人（或檢察官）已經(jīng)訊問過、但還沒問出對當(dāng)事人有利的事實時，辯護人該如何應(yīng)對？比如筆者在辦理的一個特大合同詐騙案件中，公訴人訊問了我的當(dāng)事人在那個時間點做了什么事時，當(dāng)事人可能由于緊張或其他原因回答得并不全面（而那些沒回答出來的案件事實是對其有利的），為了避免因重復(fù)發(fā)問而被法官制止，我換了一種方式進行了發(fā)問，我的問題是：“剛才除了公訴人所說的在這個時間做了這些事之外，你還有沒有做過其他事情？”，這樣既避免了重復(fù)，又提醒了當(dāng)事人的全面記憶，最終的回答達到了對當(dāng)事人有利的效果。

另外，在肖律師辦理的陸某等人被控特大政府獎勵詐騙罪一案中，我的當(dāng)事人在回答審判長對其訊問的問題“你對《起訴書》指控的哪些事實有異議？”時回答得并不全面；為此，輪到筆者發(fā)問時，筆者直接將問題挑明：“《起訴書》指控你的犯罪事實主要有兩大塊：一是關(guān)于虛假采購貿(mào)易，二是關(guān)于購買虛假的海關(guān)出口數(shù)據(jù)，你對這兩塊指控的事實有沒有異議？”，他的回答是“有異議”，這樣的回答才全面，且一語中的。

關(guān)于如何質(zhì)證，肖律師曾在《刑事辯護之“九陰真經(jīng)”——詐騙類刑事案件法庭質(zhì)證的技能與技巧》《刑事律師如何對被控特大網(wǎng)絡(luò)盜竊罪一案進行有效質(zhì)證？》《特大合同詐騙案中辯護律師如何對控方的<審計報告>進行有效質(zhì)證?》《集資詐騙罪辯護律師：如何為“e租寶”一案進行有效辯護?》等實務(wù)文章中均有過詳細的論述。如果說發(fā)問是需要對當(dāng)事人進行法律培訓(xùn)，將其培訓(xùn)成“律師”、讓當(dāng)事人成為發(fā)問或訊問環(huán)節(jié)的主角之外，那么質(zhì)證是需要當(dāng)事人成為律師的最佳助手、輔助律師來完成的。所謂質(zhì)證，筆者認為是對不利于己方的控方證據(jù)或法院調(diào)取的證據(jù)在客觀性（又稱真實性）、關(guān)聯(lián)性、合法性、證明力、證據(jù)資格、證明目的、證明標(biāo)準(zhǔn)等方面（如言辭證據(jù)的內(nèi)容是否符合經(jīng)驗法則和邏輯規(guī)則、與其他證據(jù)能否相互印證）進行質(zhì)疑、反駁、否定，或?qū)悍接欣淖C據(jù)在以上方面進行肯定，以達到有利于己方當(dāng)事人的目的。

由此可見，質(zhì)證的重要性要強于發(fā)問的重要性，在刑事訴訟中可謂舉足輕重。由于質(zhì)證涉及到比較強的法律專業(yè)性問題，因此，質(zhì)證的主要任務(wù)應(yīng)當(dāng)由律師來承擔(dān)，而當(dāng)事人可以輔助律師對證據(jù)的“三性”（真實性、合法性、關(guān)聯(lián)性）發(fā)表意見，但需要律師事先對其進行“專業(yè)訓(xùn)練”，以免當(dāng)事人在法庭上出“洋相”、損害自身利益而不知。如果當(dāng)事人和律師放棄質(zhì)證或質(zhì)證不力，那么以此為基礎(chǔ)的無罪辯護如同空中樓閣、縹緲無根；相反，如果辯護人及當(dāng)事人能對控方的主要證據(jù)進行強有力的質(zhì)證，這就為辦理重大、復(fù)雜、疑難的刑事案件打下了良好的基礎(chǔ)。自然在辦案效果上，有時會出現(xiàn)化腐朽為神奇的功效。

肖律師認為，辯護律師在法庭上對控方證據(jù)進行質(zhì)證時，要具備筆者所寫的《律師做無罪辯護應(yīng)具有的三種思維》一文中提到的“較真思維”，這是一名律師質(zhì)證時所具備的最基本的技能。我們要較的“真”，就是控方證據(jù)是否符合刑事訴訟證據(jù)規(guī)則的要求。具體體現(xiàn)在：首先，控方指控的與定罪量刑有關(guān)的事實有沒有證據(jù)證明？其次，控方證據(jù)是否具備真實性、合法性、關(guān)聯(lián)性？再次，控方證據(jù)在證據(jù)資格、證明力、證明標(biāo)準(zhǔn)等方面是否有問題？能否與其他證據(jù)相互印證并形成完整的證據(jù)鏈條？能否排除合理懷疑得出有罪的唯一結(jié)論？最后，有沒有無罪的證據(jù)材料可以舉證。

以筆者辦理過一起跨國的網(wǎng)絡(luò)詐騙案件為例，控方通過復(fù)雜的當(dāng)事人、投注網(wǎng)站、第三方支付公司的賬戶收支記錄、銀行流水等書證，意圖證明當(dāng)事人通過投注網(wǎng)站進行詐騙，數(shù)額高達1300多萬元。然而筆者經(jīng)閱卷、會見后發(fā)現(xiàn)，控方的證據(jù)鏈條無法證明當(dāng)事人提交提現(xiàn)申請后，第三方支付公司存在相對應(yīng)的轉(zhuǎn)款行為；換言之，本案缺乏第三方支付公司轉(zhuǎn)賬給當(dāng)事人的銀行流水記錄，在案證據(jù)無法證明“被害人”就是控方認定的“第三方支付公司”。于是筆者通過對在案證據(jù)的全面質(zhì)證，再緊接著提出該案事實不清、證據(jù)不足且法律適用錯誤的無罪辯護意見，最終成功打掉詐騙罪的指控。

關(guān)于庭審中的辯論技能，這里面的學(xué)問博大精深，詳見筆者以前所寫的《刑事辯護之“華山論劍”——詐騙類刑事案件法庭辯論的技能與技巧》一文，但這不是一篇文章所能寫清楚的。庭審辯論技能需要深厚的專業(yè)功底和豐富的庭審經(jīng)驗才行，需要非常的臨場應(yīng)變能力，非一朝一夕所能具備。

庭審辯論一般要注意兩個方面：一是要結(jié)合具體的證據(jù)材料，二是要與定罪量刑有關(guān)。這樣才會有理有據(jù)、切中要害。另外，值得注意的是，辯護律師在發(fā)表辯護意見時不能自相矛盾，讓法官無所適從、鬧成笑話。典型的錯誤是：一方面說事實不清、證據(jù)不足，另一方面馬上又說建議法庭對被告人從輕處罰。事實不清、證據(jù)不足在法律上是無罪的，對被告人從輕處罰是建立在有罪的前提下，無罪與有罪并存，給人的感覺是自相矛盾，邏輯混亂，到底是做無罪辯護還是有罪辯護？讓法官何去何從？如果對無罪辯護沒有把握，在征得當(dāng)事人同意的前提下，可以選擇“騎墻式”的無罪辯護，但中間必須要有一個符合邏輯的切換。比如說，依法司法解釋相關(guān)規(guī)定，律師在做了無罪辯護之后不影響后面做量刑辯護，或者說辯護人堅信被告人是無罪的，如果法庭不認可辯護人的意見，建議法庭注意以下對被告人有利的情節(jié)，也就是有利于被告人的輕罪、罪輕、量刑情節(jié)。這樣才能自圓其說、水到渠成。

六、法律文書寫作的技能與技巧

筆者在《刑事辯護那些事：有效辯護主要依賴于律師的書面辯護》一文中提到，中國刑事司法重視書面辯護的原因在于：中國的刑事審判是以案卷中心主義，所謂“口說無憑”；換言之是重視書面材料，重視書面材料的分析與論證。另外，中國的刑事審判中還沒有貫徹“直接言辭原則”，書面的材料才有據(jù)可查，這就使得書面辯護、書面表達排在第一位。所以說，律師的法律文書才是實現(xiàn)有效辯護的制勝法寶，無論是在偵查階段爭取偵查機關(guān)作出取保候?qū)徎虺蜂N案件的決定，還是檢察院在審查起訴階段作出不起訴決定，亦或是法院在一審、二審階段最終作出有利于當(dāng)事人的裁決，都需要向辦案機關(guān)提交相應(yīng)的法律文書，以書面形式才能實現(xiàn)有效辯護。

那么，如何判斷一名律師的法律文書寫作技能是否優(yōu)秀呢？筆者認為，有以下三個判斷標(biāo)準(zhǔn):

第一，是否做到“法言法語”。所謂法言法語，即文書規(guī)范地、嚴(yán)謹(jǐn)?shù)厥褂梅蓪I(yè)術(shù)語進行分析、說理。要想熟練使用法律專業(yè)術(shù)語進行寫作，需要在盡責(zé)、專業(yè)兩方面下功夫。

舉個例子，筆者曾在一篇其他律師公開的辯護詞看到這么一句話：“辯護人曾到案發(fā)現(xiàn)場及周圍勘查、了解情況”。這句話里面就有一個專業(yè)術(shù)語的謬誤。“勘查”是偵查機關(guān)或司法機關(guān)的專門術(shù)語，勘查權(quán)是偵查機關(guān)或司法機關(guān)的專用權(quán)力，是公權(quán)力(而不是權(quán)利)。因此，律師是無權(quán)去勘查的，只能去現(xiàn)場調(diào)查或查看。

第二，邏輯是否清晰、觀點是否明確。所謂邏輯清晰，體現(xiàn)在律師法律文書中就是控方入罪的思路和依據(jù)是什么？這種入罪的思路和依據(jù)在案件事實上、證據(jù)上、法律適用上存在哪些問題？辯方的辯護思路和依據(jù)是什么？在辯護策略上“先破后立”或“邊破邊立”，層層遞進，這樣才會觀點明確、思路清晰。

第三，論證是否充分、嚴(yán)密。如前所述，這就是需要針對上述內(nèi)容，即控方的入罪依據(jù)和辯方的辯護依據(jù)進行充分嚴(yán)密的分析論證。

當(dāng)然，一名律師具備優(yōu)秀的法律文書技能值得稱道，如果再加上良好的口頭溝通，則更是如虎添翼。

七、本文結(jié)語

綜上，肖律師認為上述六項技能是辦理刑事案件中應(yīng)當(dāng)具備的重要技能，并詳細講述了辦理詐騙類刑事案件當(dāng)中的相關(guān)技能與技巧。細心的讀者不難發(fā)現(xiàn)，筆者沒有將過多的篇幅用于分析技巧，而是集中論述如何掌握好技能；筆者意在強調(diào)，技巧只是錦上添花，技能才是根本，忽視技能追求技巧是鏡花水月、本末倒置之舉，唯有刑事辯護的技能掌握到位，日積月累之后形成技巧，有效辯護才能得到保證。