作者：廣強知產刑案團隊 專注于商標犯罪與商業秘密犯罪案件控告及辯護

在假冒注冊商標類刑事案件中，賠償被害人的損失，獲取被害人的諒解，幾乎是一個最關鍵的酌情處罰情節了。在一些當事人是主犯，沒有自首、立功、未遂之類的法定情節，只有一些如實供述，認罪認罰的酌定情節的假冒注冊商標類刑事案件中，極其可能要賠償被害人損失，獲取被害人諒解，才有可能取保候審或者適用緩刑。

然而，有一點我們要明確的，賠償被害人損失，獲取被害人諒解，這是以當事人的行為構成犯罪為前提：如果雖然當事人存在侵權行為，但其行為不構成犯罪，那就是民事糾紛，應通過民事訴訟的方式解決

a是一名服裝廠的老板，生產出來的服裝，絕大部分都是出口到外國。有一天，一個外國商人聯系到他，發一些圖片給他，要求他按照圖片的款式、商標生產一批內褲，他一看這些國內某兩個知名品牌的內褲嗎，沒有得到授權生產、銷售別人品牌的內褲，這不是典型的假冒注冊商標嗎，可是生意不怎么樣，好不容易接到一個單子，實在不愿意失去這筆生意，a想了一想，還是答應了。

過了不久，內褲就生產出來了，a與外商約定了交貨時間，可是還沒有來得把貨送出去，公安機關就接到舉報，來a的工廠里檢查，當場扣押了這批貨。經過鑒定，這批貨假冒了兩種商標，價值達到四萬余元。

根據刑法規定，假冒兩種商標，非法經營數額達到三萬元以上的，就達到了追訴標準，毫無意外的，a被送進看守所了。由于a是工廠的老板，屬于主犯；a也沒有立功、自首、未遂、未成年人之類的法定情節，a的第一次取保候審申請也被公安機關駁回了。接著，a的家屬聯系到了被害人（商標權利人)，提出賠償對方損失，希望對方出一份諒解書給a，被害人剛開始不同意，后來同意了，但是提出要賠償一百萬元，那批貨的價值才四萬余元，可是卻要賠償100萬元，剛開始，a的家屬不同意這個數額，可是被害人堅持不退讓，a的家屬最終還是同意了，拿到了諒解書，a的第二次取保候審申請，被公安機關批準了。

在審查起訴階段，經過閱卷，發現司法機關是按照涉案內褲的正品價格計算非法經營數額的，

根據規定，在假冒注冊商標案件中，根據現有的證據能夠查清實際銷售價格或標價的，就按照實際銷售價格或者標價計算非法經營數額，如果沒法查清實際銷售價格或標價的，就按照侵權商品的正品價格計算非法經營數額。

根據上述規定可知，按照正品價格計算非法經營數額的條件是沒有查明“實際銷售價格或標價”，如果能夠查明“實際銷售價格或者標價”，必須按照實際銷售價格或標價計算非法經營數額。

本案中，相關侵權商品還沒有打上價格標簽，因此沒有標價。可是，根據當事人的供述，他與外商約定的交易價格沒有四萬多元那么高，事實上也可以理解，如果按照四萬多元的正品價格賣給外商，那么外商就直接找被害人要正品了，那里需要聯系a購買假貨，但是僅憑當事人一個人的說法，司法機關是不會采納這個實際銷售價格的，因此能否找到其他證據，對當事人的供述進行印證就非常關鍵了。

跟外商做生意的好處，就是彼此之間的交流溝通，很多時候都是通過郵件進行了，郵件往來的內部就是一份非常關鍵的書證，通過登錄a工廠的企業郵箱，果然找到了a的員工與外商來往的郵件，從郵件里面的單據，輕而易舉的確定了這批內褲的實際銷售價格。經過統計，這批內褲的價值總額才兩萬余元，比鑒定價格足足少了一半。

根據刑法規定，假冒兩種或兩種以上商標，非法經營數額三萬元以上的，才達到立案標準，由于a的非法經營數額才兩萬余元，那就是無罪的了。

在審查起訴階段，檢察院考慮了再三，最后還是決定對a作出了不起訴決定。

賠償了100萬元，最后發現自己是無罪的，那么這付出去的100萬元怎么辦啊，這時候，a及家屬就糾結了。