在認(rèn)定一個(gè)行為是否構(gòu)成商標(biāo)犯罪時(shí)，有一個(gè)隱含的前提條件，那就是對商標(biāo)標(biāo)識的使用構(gòu)成商標(biāo)性使用。什么叫商標(biāo)性使用呢，通俗地說有兩個(gè)條件：第一個(gè)條件是指在商品或服務(wù)上使用了涉案的注冊商標(biāo)標(biāo)識；第二個(gè)條件是指對標(biāo)識的使用主要是為了起到識別商標(biāo)或服務(wù)來源的作用。如果行為人對涉案注冊商標(biāo)標(biāo)識的使用不是商標(biāo)性使用，哪怕是沒有經(jīng)過商標(biāo)權(quán)利人的同意，也不可能構(gòu)成犯罪。

下面就通過一個(gè)真實(shí)的判例來說明一下這個(gè)問題。自2009年開始，王某甲就在廣州市海珠區(qū)**路**號**服裝輔料廣場**號**商行銷售“LOUISVUITION”商標(biāo)和“GIVENCHY”圖形商標(biāo)。2014年11月某天，辦案民警在商行抓獲王某甲并查獲非法制造的注冊商標(biāo)標(biāo)志“GIVENCHY”圖形商標(biāo)300個(gè)，“LOUISVUITTON”商標(biāo)180個(gè)。接著，辦案民警又在王某甲的倉庫查獲非法制造的注冊商標(biāo)標(biāo)志“GIVENCY”圖形商標(biāo)285000個(gè)，“LOUISVUITTON”商標(biāo)2160個(gè)。公安機(jī)關(guān)以王某甲涉嫌銷售非法制造的注冊商標(biāo)標(biāo)識罪為由，移送公訴機(jī)關(guān)審查起訴。經(jīng)過兩次退回補(bǔ)充偵查，公訴機(jī)關(guān)最終還是認(rèn)為王某甲沒有實(shí)施犯罪行為，對其作出了不起訴決定。為什么王某甲明明沒有經(jīng)過商標(biāo)權(quán)利人同意，印制了大量“LOUISVUITION”、“GIVENCHY”標(biāo)識銷售，卻不構(gòu)成銷售非法制造的注冊商標(biāo)標(biāo)識罪呢？道理其實(shí)很簡單，那就是王某甲對這兩個(gè)標(biāo)識的使用不是商標(biāo)性使用。

理由如下：第一，根據(jù)本案證據(jù)顯示，被查獲的物品是一種用作褲子的褲頭松緊處的服裝帶，當(dāng)事人將“LOUISVUITION”、“GIVENCHY”印于服裝帶處，是將其當(dāng)作花紋或圖案來使用的，其目的是為了起到裝飾或者美化作用，并非是為了告訴大家這些服裝帶是為源于“LOUISVUITION”、“GIVENCHY”商標(biāo)的權(quán)利人。第二，根據(jù)事實(shí)可知，銷售非法制造的注冊商標(biāo)標(biāo)識罪的犯罪對象是一種商標(biāo)標(biāo)識，既然是商標(biāo)標(biāo)識，那在銷售過程中，理所當(dāng)然在遵守商標(biāo)標(biāo)識的固有的銷售規(guī)則。如果這些服裝帶被視為是一種商標(biāo)標(biāo)識的話，那么當(dāng)事人銷售的時(shí)候，正常情況下，就按個(gè)數(shù)銷售，然而，本案中，服裝帶上面的標(biāo)識不會單獨(dú)剪下出售，或者按照個(gè)數(shù)出售，而是按照米數(shù)出售的，這說明當(dāng)事人是將這些印有“LOUISVUITION”、“GIVENCHY”標(biāo)識的服裝帶當(dāng)作一種商品，而不是將其當(dāng)成一種標(biāo)識。

根據(jù)這個(gè)原理，我們可以舉個(gè)例子，大家覺得華為商標(biāo)中的菊花圖案挺漂亮的吧，假設(shè)華為將這個(gè)商標(biāo)也注冊在服裝類的商品上，有一個(gè)服裝廠家將其生產(chǎn)的襯衫上蓋大量的菊花圖案，那么，可以認(rèn)定服裝廠家構(gòu)成假冒注冊商標(biāo)罪嗎，我們認(rèn)為不能，理由就是在這個(gè)案件中，菊花圖案的使用主要是為了起到裝飾作用，而不是為了欺騙大家，說這些襯衫來源于華為公司。